條文內容

　　第二百八十七條之二 明知他人利用信息網絡實施犯罪，為其犯罪提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲、通訊傳輸等技術支持，或者提供廣告推廣、支付結算等幫助，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

　　單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規定處罰。

　　有前兩款行為，同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。

　　罪名精析

　　構成要件

　　一、概念

　　幫助信息網絡犯罪活動罪，是指明知他人利用信息網絡實施犯罪，為其犯罪提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲、通訊傳輸等技術支持，或者提供廣告推廣、支付結算等幫助，情節嚴重的行為。本罪是刑法修正案(九)第二十九條新增加的罪名。

　　二、幫助信息網絡犯罪活動罪構成要件

　　(一)客體要件

　　本罪侵犯的客體是有關國家網絡安全的管理制度。

　　(二)客觀要件

　　本罪客觀方面表現在明知他人利用信息網絡實施犯罪，為其犯罪提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲、通訊傳輸等技術支持，或者提供廣告推廣、支付結算等幫助，情節嚴重的行為。

　　所謂“明知”，就是指知道或應當知道;所謂“互聯網接入”是指通過特定的信息采集與共享的傳輸通道，利用相關傳輸技術完成用戶與IP廣域網的高帶寬、高速度的物理連接;所謂“服務器托管”，是指為了提高網站的訪問速度，將您的服務器及相關設備托管到具有完善機房設施、高品質網絡環境、豐富帶寬資源和運營經驗以及可對用戶的網絡和設備進行實時監控的網絡數據中心內，以此使系統達到安全、可靠、穩定、高效運行的目的;所謂“網絡存儲”，是指將存儲設備通過標準的網絡拓撲結構連接到一群計算機上，目的在于幫助解決迅速增加存儲容量的需求，簡單的說就是將電腦上的東西存放在網絡上。網絡存儲結構大致分為三種：直連式存儲(DAS：Direct Attached Storage)、網絡存儲設備(NAS：Network Attached Storage)和存儲網絡(SAN：Storage Area Network);所謂“通訊傳輸”，是指由一地向另一地進行信息的傳輸與交換，簡單的說，就是信息的傳遞。其目的是傳輸消息然而，隨著社會生產力的發展，人們對傳遞消息的要求也越來越高。

　　本罪是結果犯，需要達到“情節嚴重”才能構成，何為“嚴重情節”，有待于法律或司法解釋作出明確的規定。犯本罪同時又構成其他犯罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰，不實行數罪并罰。

　　(三)主體要件

　　本罪主體為一般主體。即年滿十六周歲具有刑事責任能力的自然人，單位也可構成本罪。

　　(四)主觀方面

　　本罪在主觀方面只能由故意構成，過失不構成本罪。

　　認定要義

　　一、罪與非罪的認定

　　本罪要求行為人實施前述行為，“情節嚴重”的才構成犯罪。對情節嚴重的認定，主要可結合行為人所幫助的具體網犯罪的性質、危害后果，其幫助行為在相關網絡犯罪中起到的實際作用幫助行為非法獲利的數額等情況綜合考量。

　　二、劃清本罪與其他罪的界限

　　行為人為他人實施網絡犯罪提供幫助的行為，可能構成相關犯罪的共犯同時，技術支持、廣告推廣或者支付結算等幫助行為，還可能構成《刑法》第285條提供侵入、非法控制計算機信息系統程序、工具罪以及第191條等其他犯罪。根據《刑法》第287條之二第3款的規定，構成非法提供信息網絡技術支持罪，同時構成其他犯罪，依照處罰較重的規定定罪處罰，即按照從一重罪論處的原則處理。

　　定罪標準

　　量刑標準

　　自然人犯本罪，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

　　單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

　　有本條前兩款的行為，同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。

　　解釋性文件

　　最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理電信網絡詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見(2016年12月19日 法發〔2016〕32號)

　　【延伸閱讀】 《關于辦理電信網絡詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》的理解與適用

　　·······

　　三·(七)實施刑法第二百八十七條之一、第二百八十七條之二規定之行為，構成非法利用信息網絡罪、幫助信息網絡犯罪活動罪，同時構成的，依照處罰較重的規定定罪處罰。

　　······

　　最高人民法院關于審理毒品犯罪案件適用法律若干問題的解釋(2016年4月11日施行 法釋〔2016〕8號)

　　······

　　第十四條 利用信息網絡，設立用于實施傳授制造毒品、非法生產制毒物品的方法，販賣毒品，非法買賣制毒物品或者組織他人吸食、注射毒品等違法犯罪活動的網站、通訊群組，或者發布實施前述違法犯罪活動的信息，情節嚴重的，應當依照刑法第二百八十七條之一的規定，以非法利用信息網絡罪定罪處罰。

　　實施刑法第二百八十七條之一、第二百八十七條之二規定的行為，同時構成、、傳授犯罪方法罪等犯罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。

　　······

　　證據規格

　　幫助信息網絡犯罪活動罪：

　　一、主體方面的證據

　　(一)證明行為人(自然人)刑事責任年齡、身份等自然情況的證據

　　1.包括身份證明、戶籍證明、任職證明、工作經歷證明、特定職責證明等，主要是證明行為人的姓名(曾用名)、性別、出生年月日、民族、籍貫、出生地、職業(或職務)、住所地(或居所地)等證據材料，如戶口簿、居民身份證、工作證、出生證、專業或技術等級證、干部履歷表、職工登記表、護照等;

　　2.對于戶籍、出生證等材料內容不實的，應提供其他證據材料;

　　3.外國人犯罪的案件，應有護照等身份證明材料;

　　4.人大代表、政協委員犯罪的案件，應注明身份，并附身份證明材料。

　　(二)證明行為人(單位)身份的證據

　　1.證明國家機關、事業單位、社會團體性質的相應法律文件，機關、團體法人代表身份證明文件;

　　2.企業法人營業執照、法人工商注冊登記證明、法人設立證明、稅務登記證、享受稅收減免優惠政策的有關證明，辦公地和主要營業地證明、法定代表人等從事特殊行業的，應當有相應的批文或“許可證”;

　　3.單位內部組織的有關合同、章程及協議書等，證明單位的組織形式、直接負責的主管人員和其他直接責任人員的證據;

　　4.銀行賬號證明、注冊資料、年檢情況、審計或清理證明等，證明單位管理情況及資產收益、流向、處分等情況的證據;

　　5.單位已經被撤銷的，應有其主管單位出具的證明;

　　6.其他證明單位的相關材料。

　　(三)證明行為人刑事責任能力的證據

　　證明行為人對自己的行為是否具有辨認能力與控制能力，如是否屬于間歇性精神病人、尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人的證明材料。

　　二、主觀方面的證據

　　證明行為人故意的證據：證明行為人知道或者應當知道他人利用信息網絡實施犯罪，為其犯罪提供相關技術支持或幫助會侵犯國家網絡安全的管理制度的結果。

　　三、客觀方面的證據

　　證明行為人實施了在明知他人利用信息網絡實施犯罪時，仍為其犯罪提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲、通訊傳輸等技術支持，或者提供廣告推廣、支付結算等幫助行為的證據。

　　具體證據包括：

　　1.證明行為人犯罪主體的證據;

　　2.證明行為人實施幫助信息網絡犯罪活動行為的證據：(1)互聯網接入技術支持;(2)服務器托管技術支持;(3)網絡存儲技術支持;(4)通訊傳輸技術支持;(5)其他技術支持;(6)廣告推廣幫助;(7)支付結算幫助;(8)其他幫助信息網絡犯罪活動行為。

　　四、量刑方面的證據

　　(一)法定量刑情節證據

　　1.事實情節;

　　2.法定從重情節;

　　3.法定從輕減輕情節：(1)可以從輕;(2)可以從輕或減輕;(3)應當從輕或者減輕;

　　4.法定從輕減輕免除情節：(1)可以從輕、減輕或者免除處罰;(2)應當從輕、減輕或者免除處罰;

　　5.法定減輕免除情節：(1)可以減輕或者免除處罰;(2)應當減輕或者免除處罰;(3)可以免除處罰。

　　(二)酌定量刑情節證據

　　1.犯罪手段;

　　2.犯罪對象;

　　3.危害結果;

　　4.動機;

　　5.平時表現;

　　6.認罪態度;

　　7.是否有前科;

　　8.其他證據。

　　實務指南

　　張明楷：論幫助信息網絡犯罪活動罪

　　我國《刑法》第287條之二所規定的幫助信息網絡犯罪活動罪，并不是幫助犯的正犯化，只是幫助犯的量刑規則;幫助信息網絡犯罪活動罪的成立，以正犯實施符合構成要件的不法行為為前提，故幫助信息網絡犯罪活動罪的設立也不表明《刑法》第287條之二對幫助犯采取了共犯獨立性說;《刑法》第287條之二第1款將“情節嚴重”作為成立條件，為限制中立的幫助行為的處罰范圍提供了法律依據，對網絡服務商作為業務行為所實施的中立的幫助行為，原則上不能以該罪論處;幫助信息網絡犯罪活動罪的設立，也沒有加重幫助犯的處罰程度。