我國刑法猶如一柄雙刃劍，一方面是對侵權(quán)行為的嚴(yán)厲制裁，另一方面，在實施過程中如果把握失當(dāng)，可能對公民與法人的私權(quán)造成侵害，那么知識產(chǎn)權(quán)刑法上保護的邊界是什么?下面上海律師事務(wù)所小編詳細為您介紹。

　　刑法作為一種最嚴(yán)厲的知識產(chǎn)權(quán)保護措施和最終制裁手段，猶如一柄雙刃劍，一方面可以通過對侵權(quán)行為的嚴(yán)厲制裁使人望而生畏，不敢輕越雷池，從而起到其他保護措施無法替代的作用;另一方面，也正是由于刑事制裁的嚴(yán)厲性，在實施過程中如果把握失當(dāng)，超越了刑法的既定邊界，就可能對公民與法人的私權(quán)造成侵害，從而偏離知識產(chǎn)權(quán)刑法保護的立法初衷。

　　我國早在1997年修訂刑法時就以刑事基本法的形式將侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪作為一個獨立的犯罪類別， 在“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”一章中對假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪、非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪、假冒專利罪、侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪和侵犯商業(yè)秘密罪等七個罪名作了專門規(guī)定。之后，為適應(yīng)經(jīng)濟社會快速發(fā)展及應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域犯罪形態(tài)變化的司法需要，解決刑法條文適用過于原則的問題，最高人民法院、最高人民檢察院于2004年、2007年相繼頒布了兩個關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的司法解釋，2011年，最高人民法院、最高人民檢察院和公安部又共同制定了《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》。這三個司法解釋對1997刑法規(guī)定的七種知識產(chǎn)權(quán)犯罪從犯罪構(gòu)成、量刑情節(jié)以及刑罰適用等方面作了具體規(guī)定，從而進一步完善了我國知識產(chǎn)權(quán)刑法保護的體系。

　　當(dāng)前國際、國內(nèi)對知識產(chǎn)權(quán)刑事保護的關(guān)注度明顯提升。除傳統(tǒng)領(lǐng)域假冒注冊商標(biāo)罪、侵犯著作權(quán)罪案件明顯增加外，刑事司法也正越來越多地觸及與互聯(lián)網(wǎng)等高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)以及新商業(yè)模式密切相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)問題，出現(xiàn)了諸如“加框深度鏈接”等新類型知識產(chǎn)權(quán)刑事案件，要求加快擴張刑法保護范圍的呼聲高漲，這些都是刑事保護值得關(guān)注的新動向。在個案審理中，針對被指控侵權(quán)行為，究竟是足以認定構(gòu)成犯罪還是只能認定構(gòu)成民事侵權(quán)，往往爭議激烈，分歧很大。對于審判機關(guān)而言，知識產(chǎn)權(quán)刑事保護的邊界，需要在每一個知識產(chǎn)權(quán)刑事案件中嚴(yán)肅認真地加以對待。因為確定知識產(chǎn)權(quán)刑法保護的邊界，不僅要符合我國知識產(chǎn)權(quán)保護相關(guān)法律規(guī)定和公共政策的要求，同時還要與我國整個刑事司法體系和刑事司法政策相協(xié)調(diào)，這是加強知識產(chǎn)權(quán)司法保護特別是刑事保護必須深入研究的重要課題。

　　刑法保護

　　一、知識產(chǎn)權(quán)刑法保護必須嚴(yán)格遵循刑法的一般原則

　　刑事司法原則是指刑事司法過程中應(yīng)當(dāng)普遍遵守適用的一般性規(guī)則，包括罪刑法定、罪刑相適應(yīng)以及疑罪從無等，這些原則貫穿于刑事司法的始終，體現(xiàn)我國刑事法治的基本精神和靈魂。知識產(chǎn)權(quán)是無形財產(chǎn)權(quán)。與有形財產(chǎn)權(quán)不同，專利、商標(biāo)、著作權(quán)、商業(yè)秘密的權(quán)利邊界常常不夠清晰且具有相對不穩(wěn)定性，因此較之一般刑事案件，知識產(chǎn)權(quán)刑事案件中罪與非罪的判斷標(biāo)準(zhǔn)具有特殊性和相對復(fù)雜性。盡管如此，知識產(chǎn)權(quán)刑事案件依然屬于刑事司法的范疇，必須嚴(yán)格遵守刑事司法的一般性原則。我國實施知識產(chǎn)權(quán)司法保護與行政保護并存的“雙軌制”執(zhí)法模式，司法保護本身有民事、行政、刑事保護三種方式，而以剝奪人的自由與財產(chǎn)為刑罰手段的刑事司法，是其中最為嚴(yán)厲且最為昂貴的保護方式。因此，當(dāng)保護知識產(chǎn)權(quán)需要動用刑罰手段時，必須采取更加嚴(yán)格的司法標(biāo)準(zhǔn)，準(zhǔn)確把握好刑事保護的邊界。

　　知識產(chǎn)權(quán)刑事保護目前爭議最多的領(lǐng)域是著作權(quán)刑事保護。我國刑法第二百一十七條規(guī)定，以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。對于“其他作品”這一兜底條款范圍的理解，直接關(guān)系到著作權(quán)刑法保護的范圍，理論界與實務(wù)界均爭議很大。一種觀點認為，目前我國刑法第二百一十七條明確列舉的刑法保護作品的類型過于狹窄，而侵犯著作權(quán)的行為不斷花樣翻新，已不能滿足不斷發(fā)展的著作權(quán)權(quán)利保護內(nèi)容的司法需求，因而我國著作權(quán)法和法律、行政法規(guī)規(guī)定的一切受保護的作品類型都應(yīng)當(dāng)納入刑法“其他作品”的保護范圍，具體而言，除刑法第二百一十七條明確列舉的文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件作品外，還應(yīng)當(dāng)包括我國著作權(quán)法第三條規(guī)定的口述作品，戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品，美術(shù)、建筑作品，工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品等。而另一種觀點則認為，只有與刑法明確列舉的作品具有性質(zhì)大致相當(dāng)、危害后果大致相當(dāng)?shù)淖髌凡趴梢约{入刑法的保護范圍。對此，筆者認為，對于“其他作品”的理解，應(yīng)當(dāng)采取更加嚴(yán)格限縮解釋的立場。關(guān)于這個問題首先要解決司法職權(quán)問題，即明確司法裁判對于適用此類刑法兜底條款的解釋權(quán)限。

　　兜底條款是法律文本中常見的法律表述，主要是為了防止法律制定時可能的不周嚴(yán)性，以及法律制定后社會情勢的不斷變化，具有保持法律相對穩(wěn)定性的作用。兜底條款純粹是一個立法技術(shù)問題，為法律解釋機關(guān)留下解釋法律的空間。法律解釋機關(guān)僅包括全國立法機關(guān)和最高司法機關(guān)，不包括辦理具體案件的審判組織。最高司法機關(guān)可以在法律授權(quán)范圍內(nèi)對法律條款的適用做司法解釋，并報經(jīng)全國人大備案和審查。著作權(quán)的刑法保護范圍是否需要隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展進行修訂或擴張，應(yīng)當(dāng)由立法解釋或司法解釋解決，而在此之前，在個案審理中裁判者隨意將刑法條文明確列舉之外的作品納入刑法保護范圍并定罪判刑，違背罪刑法定原則，同時也超越了刑事司法的權(quán)限。因此，嚴(yán)格遵循罪刑法定原則，不隨意擴張適用刑法兜底條款，這是刑事保護的邊界之一。

　　二、知識產(chǎn)權(quán)刑事保護必須嚴(yán)格把握定罪的標(biāo)準(zhǔn)

　　刑事司法的定罪標(biāo)準(zhǔn)，是指認定被告人罪名成立且應(yīng)當(dāng)判處刑罰的基點。近年來，國家大力推動實施創(chuàng)新驅(qū)動戰(zhàn)略和經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級，知識產(chǎn)權(quán)保護得到空前加強，綜合運用民事、行政、刑事手段保護知識產(chǎn)權(quán)取得明顯成效。值得關(guān)注的是，2015年3月23日中共中央、國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于深化體制機制改革加快實施創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略若干意見》明確提出，“實行嚴(yán)格的知識產(chǎn)權(quán)保護制度”，同時還提出要“完善知識產(chǎn)權(quán)保護相關(guān)法律，研究降低侵權(quán)行為追究刑事責(zé)任門檻”。這是我國從積極實施國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的高度，就知識產(chǎn)權(quán)保護特別是刑事保護明確表達的一種立場與姿態(tài)，同時也是對要求加大知識產(chǎn)權(quán)刑法保護的國際與國內(nèi)關(guān)切的一種回應(yīng)。

　　由于世界上絕大多數(shù)國家采取知識產(chǎn)權(quán)犯罪為行為犯的立法模式，即只要實施了法定侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為，即認定構(gòu)成犯罪。而我國刑法規(guī)定，侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪必須造成某種法定后果或者具備一定犯罪情節(jié)才成立此罪。根據(jù)司法解釋的有關(guān)規(guī)定，非法經(jīng)營額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊商標(biāo)罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;非法經(jīng)營額在二十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十五萬元以上的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊商標(biāo)罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

　　由此看來，我國知識產(chǎn)權(quán)犯罪的入罪門檻似乎比其他許多國家要高。但我國刑法對知識產(chǎn)權(quán)刑事入罪門檻的規(guī)定，不僅符合長期以來我國經(jīng)濟社會發(fā)展各個階段的要求，同時也符合TRIPS協(xié)定第61條規(guī)定“成員方至少應(yīng)當(dāng)對具有商業(yè)規(guī)模的故意假冒商標(biāo)或盜版，提供刑事程序與刑罰予以懲處。可采取的刑事處罰應(yīng)當(dāng)包括監(jiān)禁或罰金，足以起到威懾作用，并保持與之相似罪行所處刑罰一致”的基本要求。同時，上述入罪標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)定也與我國法律采取二元主義立法模式，區(qū)分違法行為與犯罪行為，對此分別實施行政制裁與刑事處罰相關(guān)。在我國，只有侵權(quán)行為嚴(yán)重到觸犯刑律，構(gòu)成犯罪，才能被定罪并科以刑罰。因此，刑法固有的理性與謙抑，在知識產(chǎn)權(quán)刑事司法中應(yīng)當(dāng)予以體現(xiàn)。我國刑法對侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪的犯罪類型、犯罪構(gòu)成以及定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)已有明確規(guī)定，在法律及司法解釋未作修改之前，司法裁判不得隨意降低入罪門檻，也屬于知識產(chǎn)權(quán)刑法保護應(yīng)當(dāng)明確的一條重要邊界。