條文內(nèi)容

　　第一百五十一條 走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn);情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無(wú)期徒刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn);情節(jié)較輕的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

　　走私國(guó)家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬或者國(guó)家禁止進(jìn)出口的珍貴動(dòng)物及其制品的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn);情節(jié)較輕的，處五年以下有期徒刑，并處罰金。

　　走私珍稀植物及其制品等國(guó)家禁止進(jìn)出口的其他貨物、物品的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。

　　單位犯本條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本條各款的規(guī)定處罰。

　　罪名精析

　　釋義闡明

　　本條是關(guān)于走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品犯罪及其刑事處罰的規(guī)定。本條共分四款。

　　本條第1款是對(duì)走私武器、彈藥罪、走私核材料罪、走私假幣罪及其刑事處罰的規(guī)定。“武器、彈藥”，是指各種軍用武器、彈藥和爆炸物以及其他類(lèi)似軍用武器、彈藥和爆炸物等。“武器、彈藥”的種類(lèi)，參照《中華人民共和國(guó)海關(guān)進(jìn)口稅則》及《中華人民共和國(guó)禁止進(jìn)出境物品表》的有關(guān)規(guī)定確定。“核材料”，是指鈾、钚等可以發(fā)生原子核變或聚合反應(yīng)的放射性材料。“偽造的貨幣”，是指?jìng)卧炜稍趪?guó)內(nèi)市場(chǎng)流通或者兌換的人民幣、境外貨幣。根據(jù)2000年9月26日頒布的《最高人民法院關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定，貨幣面額以人民幣計(jì)算，走私偽造的境外貨幣，其面額以案發(fā)時(shí)國(guó)家外匯管理機(jī)關(guān)公布的外匯牌價(jià)折合人民幣計(jì)算。

　　立法理由

　　走私犯罪直接侵犯國(guó)家的外貿(mào)監(jiān)管制度，嚴(yán)重影響國(guó)家的關(guān)稅征收、資金積累，沖擊國(guó)內(nèi)市場(chǎng)，具有很大的社會(huì)危害性。世界各國(guó)刑法都有關(guān)于走私罪的規(guī)定。1997年《刑法》在第151條中以具體列舉的方式對(duì)走私國(guó)家禁止進(jìn)出口貨物、物品的犯罪作了專(zhuān)門(mén)規(guī)定，包括走私武器、彈藥罪，走私核材料罪，走私假幣罪，走私文物罪，走私貴重金屬罪，走私珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品罪，走私珍稀植物、珍稀植物制品罪。對(duì)走私所列舉的違禁貨物、物品以外的普通貨物、物品的，則按照偷逃關(guān)稅的數(shù)額定罪量刑。

　　1997年《刑法》實(shí)施后，有關(guān)部門(mén)提出，除了刑法所具體列舉的禁止進(jìn)出口的貨物、物品外，國(guó)家還根據(jù)維護(hù)國(guó)家安全和社會(huì)公共利益的需要，規(guī)定了其他一些禁止進(jìn)出口的貨物、物品，如禁止進(jìn)口來(lái)自疫區(qū)的動(dòng)植物及其制品、禁止出口古植物化石等。對(duì)走私這類(lèi)國(guó)家明令禁止進(jìn)出口的貨物、物品的，應(yīng)直接定為犯罪，不應(yīng)也無(wú)法同走私普通貨物、物品一樣，按其偷逃關(guān)稅的數(shù)額定罪量刑。為適應(yīng)懲治這類(lèi)危害較大的走私行為的需要，2009年2月28日，第十一屆全國(guó)人大常委會(huì)第七次會(huì)議通過(guò)的《刑法修正案(七)》對(duì)刑法第151條第3款的規(guī)定作適當(dāng)修改，增加走私“國(guó)家禁止進(jìn)出口的其他貨物、物品”的犯罪及刑事責(zé)任的規(guī)定。

　　中央關(guān)于深化司法體制和工作機(jī)制改革要求進(jìn)一步落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，完善死刑法律規(guī)定，適當(dāng)減少死刑罪名，調(diào)整死刑與無(wú)期徒刑、有期徒刑之間的結(jié)構(gòu)關(guān)系。各有關(guān)方面反復(fù)研究，一致認(rèn)為，我國(guó)的刑罰結(jié)構(gòu)總體上能夠適應(yīng)當(dāng)前懲治犯罪、教育改造罪犯、預(yù)防和減少犯罪的需要。但在實(shí)際執(zhí)行中也存在死刑偏重、生刑偏輕等問(wèn)題，需要通過(guò)修改刑法適當(dāng)調(diào)整。

　　一是，刑法規(guī)定的死刑罪名較多，共68個(gè)，從司法實(shí)踐看，有些罪名較少適用或基本未適用過(guò)，可以適當(dāng)減少。

　　二是，根據(jù)我國(guó)現(xiàn)階段經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展實(shí)際，適當(dāng)取消一些經(jīng)濟(jì)性非暴力犯罪的死刑，不會(huì)給我國(guó)社會(huì)穩(wěn)定大局和治安形勢(shì)帶來(lái)負(fù)面影響。針對(duì)上述情況，《刑法修正案(八)》取消了近年來(lái)較少適用或基本未適用過(guò)的13個(gè)經(jīng)濟(jì)性非暴力犯罪的死刑。具體是：走私文物罪，走私貴重金屬罪，走私珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品罪，走私普通貨物、物品罪，票據(jù)詐騙罪，金融憑證詐騙罪，信用證詐騙罪，虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪，偽造、出售偽造的增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪，盜竊罪，傳授犯罪方法罪，盜掘古文化遺址、古墓葬罪，盜掘古人類(lèi)化石、古脊椎動(dòng)物化石罪。以上取消的13個(gè)死刑罪名，占死刑罪名總數(shù)的19.1%。

　　根據(jù)《刑法修正案(八)》的規(guī)定，本條作了兩處修改：

　　第一，取消走私文物罪，走私貴重金屬罪，走私珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品罪的死刑規(guī)定。

　　第二，對(duì)走私文物罪，走私貴重金屬罪，走私珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品罪取消死刑后，相應(yīng)調(diào)整了這類(lèi)犯罪的處刑，將原“處五年以上有期徒刑”的規(guī)定修改為“五年以上十年以下有期徒刑”，將原“無(wú)期徒刑”的規(guī)定修改為“十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑”。

　　根據(jù)《刑法修正案(九)》的規(guī)定，取消了本條第一款關(guān)于“情節(jié)特別嚴(yán)重的”死刑適用。

　　構(gòu)成要件

　　一、概念

　　走私武器、彈藥罪、是指違反海關(guān)法規(guī)、逃避海關(guān)監(jiān)管，非法攜帶、運(yùn)輸、郵寄武器、彈藥進(jìn)出國(guó)(邊)境的行為。

　　二、走私武器、彈藥罪構(gòu)成要件

　　(一)客體要件

　　本罪所侵害的客體是國(guó)家對(duì)武器、彈藥的禁止進(jìn)出口制度，對(duì)象是武器、彈藥。所謂武器及彈藥，是指各種具有直接殺傷力、破壞力的器械、裝置或其他物品。根據(jù)《中華人民共和國(guó)禁止進(jìn)出境物品表》的規(guī)定，既包括各種軍用武器、彈藥和爆炸物，如手槍、步槍、沖鋒槍、機(jī)槍等常規(guī)武器，核武器、化學(xué)武器、細(xì)菌武器等現(xiàn)代化武器，槍彈、炮彈、炸彈、地雷、手榴彈等彈藥;又包括各種類(lèi)似軍用武器的槍支、彈藥和爆炸物，如射擊運(yùn)動(dòng)用的槍支，狩獵用的散彈槍及其子彈等。

　　(二)客觀要件

　　本罪在客觀方面表現(xiàn)為違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法攜帶、運(yùn)輸、郵寄武器、彈藥進(jìn)出國(guó)(邊)境的行為。所謂逃避海關(guān)監(jiān)管，是指采用各種方法，躲避海關(guān)的監(jiān)督、檢查，企圖將武器、彈藥通過(guò)國(guó)(邊)境。有的繞過(guò)關(guān)口，在沒(méi)有海關(guān)或邊卡檢查站的地方，非法攜帶、運(yùn)輸武器、彈藥進(jìn)出境;有的雖通過(guò)關(guān)口，但企圖以隱匿、偽裝、假報(bào)等手段，欺騙海關(guān)，蒙混過(guò)關(guān)，有的則是采用藏匿、偽報(bào)等方法，以逃過(guò)郵檢和海關(guān)的查驗(yàn)，非法郵寄武器、彈藥進(jìn)出國(guó)(邊)境等。這些行為都是走私武器、彈藥的典型行為，此外，走私武器、彈藥還有一些非典型行為，根據(jù)本法的有關(guān)規(guī)定，主要包括下列情形：

　　(1)直接向走私人非法收購(gòu)武器、彈藥的;

　　(2)在內(nèi)海、領(lǐng)海運(yùn)輸、收購(gòu)、販賣(mài)武器、彈藥的;

　　(3)與走私武器、彈藥的犯罪分子進(jìn)行通謀，為其提供貸款、資金、帳號(hào)、發(fā)票、證明或?yàn)槠涮峁┻\(yùn)輸、保管、郵寄或者其他方便條件的;等等。

　　(三)主體要件

　　本罪的主體為一般主體，既包括自然人，也包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體等單位。

　　(四)主觀要件

　　本罪在主觀方面必須出于故意，即明知是武器、彈藥而仍然非法攜帶、運(yùn)輸、郵寄，企圖使之進(jìn)出國(guó)(邊)境。過(guò)失不能構(gòu)成本罪。如果行為人不知自己所攜帶、運(yùn)輸或郵寄的是武器、彈藥，則不能以本罪論處，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)以他罪如走私普通貨物、物品罪等處罰。至于其目的，一般是為了牟利，但是否具有這種目的，并不影響本罪成立。

　　認(rèn)定要義

　　一、關(guān)于罪名的適用

　　走私武器、彈藥、核材料或者假幣不是選擇性罪名。《刑法》第151條規(guī)定:“走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣的……”因此，有的學(xué)者將“走私武器、彈藥、核材料、假幣”視為選擇性罪名。武器、彈藥與核材料假幣本質(zhì)上有很大區(qū)別。走私武器、彈藥罪，走私核材料罪，走私假幣罪是三個(gè)獨(dú)立的罪名。如果行為人走私武器、彈藥的就定走私武器、彈藥罪，不實(shí)行并罰;如果走私武器、彈藥同時(shí)又走私核材料或者假幣的，則應(yīng)當(dāng)定走私武器、彈藥罪、走私核材料罪或走私假幣罪，實(shí)行并罰。但是，走私武器、彈藥罪本身是一個(gè)選擇性罪名。行為人只走私武器的，其行為構(gòu)成走私武器罪;只走私彈藥的，構(gòu)成走私彈藥罪。其同時(shí)走私武器、彈藥的，構(gòu)成走私武器、彈藥罪，不實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　二、關(guān)于本罪的罪與非罪問(wèn)題

　　根據(jù)《走私解釋》第1條第1款的規(guī)定，下列走私行為，因其數(shù)量少、情節(jié)輕微，不以犯罪處理:

　　(1)走私以壓縮氣體等非火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的槍支不到二支的;

　　(2)走私氣槍鉛彈滿(mǎn)五百發(fā)，或者其他子彈不滿(mǎn)十發(fā)的。

　　雖然未達(dá)到上述數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但屬于犯罪集團(tuán)的首要分子，使用特種車(chē)輛從事走私活動(dòng)，或者走私的武器、彈藥被用于實(shí)施犯罪等情形的，應(yīng)當(dāng)以走私武器、彈藥罪定罪處罰。另外，走私各種常規(guī)炮彈、手榴彈或者槍榴彈的，不論數(shù)量，一律以犯罪處理。走私以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的槍支不論數(shù)量，一律以犯罪處理，且只要走私一支，就在七年有期徒刑以上刑罰處罰。

　　根據(jù)《走私解釋》第5條第2款的規(guī)定，走私的仿真槍雖經(jīng)鑒定為槍支但行為人不以牟利或者從事違法犯罪活動(dòng)為目的，且情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。同時(shí)，考慮到實(shí)中查獲的仿真槍多是剛達(dá)到前述槍支鑒定標(biāo)準(zhǔn)，行為人走私仿真槍多是出個(gè)人愛(ài)好等原因，并非是出于違法犯罪活動(dòng)的目的走私，對(duì)其處理應(yīng)與其他走私槍支的行為有所區(qū)別。但這里的免予刑事處罰，仍然屬于有罪處理，而不屬于無(wú)罪情形。

　　三、關(guān)于本罪的既未遂問(wèn)題

　　走私犯罪有無(wú)未遂以及未遂的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)踐中長(zhǎng)期存在意見(jiàn)分歧種意見(jiàn)認(rèn)為，走私犯罪屬于行為犯，不存在未遂形態(tài);另一種意見(jiàn)認(rèn)為，走私犯罪屬于結(jié)果犯，只有成功逃避海關(guān)監(jiān)管的才成立既遂。

　　行為犯同樣存在未遂形態(tài)，犯罪既未遂的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，需要結(jié)合某一類(lèi)犯罪的實(shí)際情況予以具體確定。基于走私犯罪表現(xiàn)形式的多樣性、行為實(shí)施的多環(huán)節(jié)性以及查獲的現(xiàn)場(chǎng)性等特點(diǎn)，《走私解釋》第23條區(qū)分情形對(duì)走私犯罪的既未遂認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)作出了具體規(guī)定，即“實(shí)施走私犯罪，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪既遂:

　　(一)在海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場(chǎng)被查獲的;

　　(二)以虛假申報(bào)方式走私，申報(bào)行為實(shí)施完畢的;

　　(三)以保稅貨物或者特定減稅、免稅進(jìn)口的貨物、物品為對(duì)象走，在境內(nèi)銷(xiāo)售的，或者申請(qǐng)核銷(xiāo)行為實(shí)施完畢的。”

　　其中，規(guī)定不論何種形式的走私，凡是在海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場(chǎng)被查獲的一概以犯罪既遂處理，主要是考慮到，走私犯罪因海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場(chǎng)查獲而案發(fā)的情況較為普遍，如果將成功逃避海關(guān)監(jiān)管作為既未遂的界定標(biāo)準(zhǔn)，絕大多數(shù)走私犯罪都將按未遂處理，既不利于對(duì)于走私犯罪的有效懲治，也與立法初衷不符。規(guī)定虛假申報(bào)行為實(shí)施完畢即構(gòu)成既遂主要是考慮到，申報(bào)通關(guān)走私行為主要體現(xiàn)為申報(bào)環(huán)節(jié)，申報(bào)之后的海關(guān)審單、查驗(yàn)環(huán)節(jié)不再受走私犯罪行為人的意志支配。規(guī)定后續(xù)走私除了銷(xiāo)售之外申請(qǐng)核銷(xiāo)行為實(shí)施完畢的也應(yīng)以既遂處理，主要是考慮到實(shí)踐中一些申請(qǐng)核銷(xiāo)行為發(fā)生在銷(xiāo)售之前，而相對(duì)于銷(xiāo)售而言，申請(qǐng)核銷(xiāo)對(duì)于走私犯罪是否完成的認(rèn)定更具實(shí)質(zhì)性意義。

　　四、關(guān)于走私槍支、彈藥以外的其他武器、彈藥的認(rèn)定

　　(1)根據(jù)《走私解釋》第1條第4款的規(guī)定，走私其他武器、彈藥，構(gòu)成犯罪的，參照本條各款規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)處罰。

　　(2)根據(jù)《走私解釋》第2條的規(guī)定，《刑法》第151條第1款規(guī)定的武器、彈藥”的種類(lèi)，參照《中華人民共和進(jìn)口稅則》及《中華人民共和國(guó)禁止進(jìn)出境物品表》的有關(guān)規(guī)定確定。

　　(3)根據(jù)《走私解釋》第3條的規(guī)定，走私槍支散件，構(gòu)成犯罪的，依照《刑法》第151條第1款的規(guī)定，以走私武器罪定罪處罰。成套槍支散件以相應(yīng)數(shù)量的槍支計(jì)，非成套槍支散件以每三十件為一套槍支散件計(jì)。

　　(4)根據(jù)《走私解釋》第4條的規(guī)定，走私各種彈藥的彈頭、彈殼，構(gòu)成犯罪的，依照《刑法》第151條第1款的規(guī)定，以走私彈藥罪定罪處罰具體的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，按照本解釋第1條規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的五倍執(zhí)行走私報(bào)廢或者無(wú)法組裝并使用的各種彈藥彈頭、彈殼，構(gòu)成犯罪的依照《刑法》第153條的規(guī)定，以走私普通貨物、物品罪定罪處罰;屬于廢物的，依照《刑法》第152條第2款的規(guī)定，以走私廢物罪定罪處罰。彈頭、彈殼是否屬于前款規(guī)定的“報(bào)廢或者無(wú)法組裝并使用”或者“廢物”，由國(guó)家有關(guān)技術(shù)部門(mén)進(jìn)行鑒定。

　　(5)根據(jù)《走私解釋》第5條第1款的規(guī)，走私國(guó)家禁止或者限制進(jìn)出口的仿真槍、管制刀具，構(gòu)成犯罪的，依《刑法》第151條第3款的規(guī)定，以走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪定罪處罰。

　　五、關(guān)于暴力、威脅方法抗拒緝私的定罪

　　依照《刑法》第157條第2款的規(guī)定，以暴力、威脅方法抗拒緝私的應(yīng)當(dāng)以走私武器、彈藥罪和《刑法》第277規(guī)定的妨害公務(wù)罪，實(shí)行并罰。

　　六、本罪的一罪與數(shù)罪問(wèn)題

　　走私武器、彈藥的行為，可能同時(shí)觸犯非法買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥罪，由于走私行為包含了運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存等行為，所以，凡是符合走私武器、彈藥罪的構(gòu)成要件的，不再認(rèn)定為非法買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥罪。但是，行為人以出售為目的走私武器、彈藥后，又非法出售的，屬于牽連犯罪，應(yīng)按照處理牽連犯罪的原則，從一重處罰。

　　七、本罪與非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪的界限

　　其區(qū)別主要是：

　　(1)侵犯的客體不同。本罪的客體是國(guó)家貿(mào)易管理;后罪則是公共安全。

　　(2)對(duì)象不完全相同。本罪對(duì)象為槍支、彈藥，其中的槍支、彈藥為《中華人民共和國(guó)禁止進(jìn)出口物品表》所規(guī)定，未加規(guī)定的則不能成為本罪對(duì)象。其范圍要比后罪的對(duì)象即由《中華人民共和國(guó)槍支管理法》等規(guī)定的槍支、彈藥爆炸物要小。

　　(3)客觀方面不同，本罪行為旨在強(qiáng)調(diào)逃避海關(guān)監(jiān)督，行為人實(shí)施攜帶、運(yùn)輸、郵寄的行為是為了使走私物品進(jìn)出國(guó)(邊)境：而后罪則是在邊境之內(nèi)的非法運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存等。當(dāng)然，出于走私目的，進(jìn)行走私行為，亦不可避免地要在國(guó)(邊)境之內(nèi)從事一些非法運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存的活動(dòng)，這時(shí)雖然觸犯非法運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪，但屬本罪的手段牽連，應(yīng)按本罪論處。

　　單位犯本罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照上述規(guī)定處罰。

　　八、關(guān)于單位犯走私武器、彈藥罪及其直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任員的認(rèn)定問(wèn)題

　　根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《走私意見(jiàn)》)第18條的規(guī)定，具下列特征的，可以認(rèn)定為單位走私犯罪:

　　(1)以單位的名義實(shí)施走私犯罪即由單位集體研究決定，或者由單位的負(fù)責(zé)人或者被授權(quán)的其他人員決定同意;

　　(2)為單位謀取不正當(dāng)利益或者違法所得大部分歸單位所有。《走私解釋》第24條第1款規(guī)定，單位犯《刑法》第151條、第152條規(guī)定之罪，依照該解釋規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)定罪處罰。

　　依照《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》第2條的規(guī)定，個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者個(gè)人設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處。單位是否以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)，應(yīng)根據(jù)單位實(shí)施走私行為的次數(shù)、頻度、持續(xù)時(shí)間、單位進(jìn)行合法經(jīng)營(yíng)的狀況等因素綜合考慮認(rèn)定。根據(jù)單位人員在單位走私犯罪活動(dòng)中所發(fā)揮的不同作用，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，可以確定為一人或者數(shù)人。對(duì)于受單位領(lǐng)導(dǎo)指派而積極參與實(shí)施走私犯罪行為的人員，如果其行為在走私犯罪的主要環(huán)節(jié)起重要作用的，可以認(rèn)定為單位犯罪的直接責(zé)任人員。

　　本節(jié)走私罪的10個(gè)罪名均規(guī)定有單位犯罪，涉及的相關(guān)問(wèn)題均應(yīng)按此規(guī)定辦理。

　　量刑標(biāo)準(zhǔn)

　　依照《刑法》第151條第1款的規(guī)定，犯走私武器、彈藥罪的，處7年以上有期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn);情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn);情節(jié)較輕的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。

　　依照《刑法》第151條第4款的規(guī)定，單位犯本罪的，對(duì)單位判處罰金并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任員，依照本條第1款的規(guī)定處罰。

　　司法機(jī)關(guān)在適用《刑法》第151條第1款、第4款規(guī)定處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)意以下問(wèn)題：

　　1.正確理解和適用本罪的基本刑

　　本罪的基本刑是七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。這與一般犯罪的基本刑從低往高的順序排列不一樣，也與故意殺人罪從最高死刑往下排列不一樣。本罪是先列基本刑，后列情節(jié)特別嚴(yán)重的，再列情節(jié)較節(jié)的因此，除了司法解釋明確列為“情節(jié)較輕”情形的外，對(duì)構(gòu)成犯罪的，首先考慮在基本刑范圍內(nèi)考慮，然后再考慮是否于情節(jié)特別嚴(yán)重、情節(jié)較輕的情形。如根據(jù)《走私解釋》第1條第2款第(2)項(xiàng)的規(guī)定，走私以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的槍支的，只要走私一支，就在七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的幅度內(nèi)量刑。只有走私以壓縮氣體等非火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的槍支，才根據(jù)槍支的數(shù)量確定是否屬于情較輕甚至不以犯罪處理的情形。根據(jù)《走私解釋》第1條第2款的規(guī)定，具有下列情形之一的，依照《刑法》第151條第1款的規(guī)定處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn):

　　(1)走私以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的槍支一支，或者以壓縮氣體等非火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的槍支五支以上不滿(mǎn)十支的;

　　(2)走私《走私解釋》第1條第1款第(2)項(xiàng)規(guī)定的彈藥，數(shù)量在該項(xiàng)規(guī)定的最高數(shù)量以上不滿(mǎn)最高數(shù)量五倍的;

　　(3)走私各種口徑在六十毫米以下常規(guī)炮彈、手榴彈或者槍榴彈等分別或者合計(jì)達(dá)到五枚以上不滿(mǎn)十枚，或者各種口徑超過(guò)六十毫米以上常規(guī)炮彈合計(jì)不滿(mǎn)五枚的;

　　(4)達(dá)到走私《走私解釋》第1條第1款第(1)項(xiàng)第(2)項(xiàng)、第(4)項(xiàng)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，且屬于犯罪集團(tuán)的首要分子，使用特種車(chē)輛從事走私活動(dòng)，或者走私的武器、彈藥被用于實(shí)施犯罪等情形的。

　　另外需要注意的是，犯本罪在基本刑范圍量刑的，財(cái)產(chǎn)刑既可以是罰金也可以是沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。這是我國(guó)刑法規(guī)定中對(duì)判處有期徒刑可以附加適用沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的幾個(gè)少有的規(guī)定之一。在具體適用時(shí)要嚴(yán)格掌握，根據(jù)案件情節(jié)和危害后果決定是適用罰金刑還是沒(méi)收財(cái)產(chǎn)刑。適用沒(méi)收財(cái)產(chǎn)刑時(shí)，一般不適用沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。只有判處無(wú)期徒刑或者死刑時(shí)，才判處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。

　　2.正確把握本罪的“情節(jié)較輕”可意書(shū)劑

　　根據(jù)《走私解釋》第1條第1款的規(guī)定，走私武器、彈藥，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為《刑法》第151條第1款規(guī)定的“情節(jié)較輕”:

　　(1)走私以壓縮氣體等非火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的槍支二支以上不滿(mǎn)五支的;

　　(2)走私氣槍鉛彈五百發(fā)以上不滿(mǎn)二千五百發(fā)，或者其他子彈十發(fā)以上不滿(mǎn)五十發(fā)的;

　　(3)未達(dá)到上述數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但屬于犯罪集團(tuán)的首要分子，使用特種車(chē)輛從事走私活動(dòng)，或者走私的武器、彈藥被用于實(shí)施犯罪等情形的;

　　(4)走私各種口徑在六十毫米以下常規(guī)炮彈、手榴彈或者槍榴彈等分別或者合計(jì)不滿(mǎn)五枚的。

　　3.正確把握本罪的“情節(jié)特別嚴(yán)重”

　　根據(jù)《走私解釋》第1條第3款的規(guī)定，具下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《刑法》第151條第1款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”:

　　(1)走私《走私解釋》第1條第2款第(1)項(xiàng)規(guī)定的槍支，數(shù)量超過(guò)該項(xiàng)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的;

　　(2)走私《走私解釋》第1條第1款第(2)項(xiàng)規(guī)定的彈藥，數(shù)量在該項(xiàng)規(guī)定的最高數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的;

　　(3)走私《走解釋》第1條第2款第(3)項(xiàng)規(guī)定的彈藥，數(shù)量超過(guò)該項(xiàng)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，或者走私具有巨大殺傷力的非常規(guī)炮彈一枚以上的;

　　(4)達(dá)到走私《走私釋》第1條第2款第(1)項(xiàng)至第(3)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，且屬于犯罪集團(tuán)首要分子，使用特種車(chē)輛從事走私活動(dòng)，或者走私的武器、彈藥被用于實(shí)施犯罪等情形的。

　　4.本罪已經(jīng)取消了死刑

　　根據(jù)《刑法修正案(九)》第9條的規(guī)定，刑法取消了本罪的死刑規(guī)定。這主要是由于中央進(jìn)一步落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，完善死刑的法律規(guī)定適當(dāng)減少死刑罪名，調(diào)整死刑與無(wú)期徒刑、有期徒刑之間的結(jié)構(gòu)關(guān)系后所作的修改。本罪在《刑法修正案(九)》前，從司法實(shí)踐來(lái)看，很少適用死刑，取消本罪的死刑不會(huì)對(duì)我國(guó)社會(huì)穩(wěn)定大局和治安形勢(shì)帶來(lái)負(fù)面影響，而且對(duì)本罪最高處以無(wú)期徒刑也可以適應(yīng)打擊這類(lèi)犯罪的實(shí)際需要，并做到罪貴刑相適應(yīng)。

　　5.關(guān)于武裝掩護(hù)走私的量刑

　　依照《刑法》第157條第1款的規(guī)定，武裝掩護(hù)走私武器、彈藥的，應(yīng)當(dāng)在《刑法》第151條第1款規(guī)定的法定刑的幅度內(nèi)從重處罰。有學(xué)者認(rèn)為刑法對(duì)武裝掩護(hù)走私規(guī)定了獨(dú)立的罪狀和法定，武裝掩護(hù)走私可作為一個(gè)獨(dú)立的罪名適用。我們認(rèn)為此觀點(diǎn)不符合立法本意

　　理解和適用該款規(guī)定應(yīng)注意以下幾點(diǎn):

　　(1)行為人所攜帶的武器無(wú)論是否使用，均應(yīng)按照本款的規(guī)定處罰。

　　(2)武裝掩護(hù)走私不是一個(gè)獨(dú)立的罪名應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體走私對(duì)象確定其適用的罪名。武掩護(hù)走私的，不論其適用走私罪的哪個(gè)具體罪名，均應(yīng)按照走私武器、彈罪處罰。

　　(3)根據(jù)《刑法第151條第1款的規(guī)定，武裝掩護(hù)走私的，在依照走私武器、彈藥罪處罰時(shí)應(yīng)從重處罰。

　　6.關(guān)于量刑規(guī)范化

　　《最高人民法院關(guān)于常見(jiàn)犯罪的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)》對(duì)走私武器、彈藥罪的量刑并未作出規(guī)定，這主要是由于此類(lèi)案件在司法實(shí)踐中的發(fā)案率不高，最高司法機(jī)關(guān)還未能總結(jié)出一套比較完整的量刑規(guī)范化方案，有待于在總結(jié)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上再作出詳細(xì)的規(guī)定。在此之前，各級(jí)人民法院可以根據(jù)各地的社會(huì)治安狀況、經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r等因素，制定適合省、自治區(qū)、直轄市實(shí)際情況的量刑規(guī)范化標(biāo)準(zhǔn)。在有關(guān)規(guī)定出臺(tái)前，司法人員應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)，犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照刑法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定判處刑罰。

　　解釋性文件

　　最高人民法院《關(guān)于審理發(fā)生在我國(guó)管轄海域相關(guān)案件若干問(wèn)題的規(guī)定(二)》(2016年8月2日施行 法釋〔2016〕17號(hào))

　　第八條第二款 有破壞海洋資源犯罪行為，又實(shí)施走私、妨害公務(wù)等犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處理。

　　最高法、最高檢關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(2014年9月10日施行 法釋﹝2014﹞10號(hào))

　　【延伸閱讀】 《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的理解與適用

　　第一條 走私武器、彈藥，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為刑法第一百五十一條第一款規(guī)定的“情節(jié)較輕”：

　　(一)走私以壓縮氣體等非火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的槍支二支以上不滿(mǎn)五支的;

　　(二)走私氣槍鉛彈五百發(fā)以上不滿(mǎn)二千五百發(fā)，或者其他子彈十發(fā)以上不滿(mǎn)五十發(fā)的;

　　(三)未達(dá)到上述數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但屬于犯罪集團(tuán)的首要分子，使用特種車(chē)輛從事走私活動(dòng)，或者走私的武器、彈藥被用于實(shí)施犯罪等情形的;

　　(四)走私各種口徑在六十毫米以下常規(guī)炮彈、手榴彈或者槍榴彈等分別或者合計(jì)不滿(mǎn)五枚的。

　　具有下列情形之一的，依照刑法第一百五十一條第一款的規(guī)定處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：

　　(一)走私以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的槍支一支，或者以壓縮氣體等非火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的槍支五支以上不滿(mǎn)十支的;

　　(二)走私第一款第二項(xiàng)規(guī)定的彈藥，數(shù)量在該項(xiàng)規(guī)定的最高數(shù)量以上不滿(mǎn)最高數(shù)量五倍的;

　　(三)走私各種口徑在六十毫米以下常規(guī)炮彈、手榴彈或者槍榴彈等分別或者合計(jì)達(dá)到五枚以上不滿(mǎn)十枚，或者各種口徑超過(guò)六十毫米以上常規(guī)炮彈合計(jì)不滿(mǎn)五枚的;

　　(四)達(dá)到第一款第一、二、四項(xiàng)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，且屬于犯罪集團(tuán)的首要分子，使用特種車(chē)輛從事走私活動(dòng)，或者走私的武器、彈藥被用于實(shí)施犯罪等情形的。

　　具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第一款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”：

　　(一)走私第二款第一項(xiàng)規(guī)定的槍支，數(shù)量超過(guò)該項(xiàng)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的;

　　(二)走私第一款第二項(xiàng)規(guī)定的彈藥，數(shù)量在該項(xiàng)規(guī)定的最高數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的;

　　(三)走私第二款第三項(xiàng)規(guī)定的彈藥，數(shù)量超過(guò)該項(xiàng)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，或者走私具有巨大殺傷力的非常規(guī)炮彈一枚以上的;

　　(四)達(dá)到第二款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，且屬于犯罪集團(tuán)的首要分子，使用特種車(chē)輛從事走私活動(dòng)，或者走私的武器、彈藥被用于實(shí)施犯罪等情形的。

　　走私其他武器、彈藥，構(gòu)成犯罪的，參照本條各款規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)處罰。

　　第二條 刑法第一百五十一條第一款規(guī)定的“武器、彈藥”的種類(lèi)，參照《中華人民共和國(guó)進(jìn)口稅則》及《中華人民共和國(guó)禁止進(jìn)出境物品表》的有關(guān)規(guī)定確定。

　　第三條 走私槍支散件，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第一百五十一條第一款的規(guī)定，以走私武器罪定罪處罰。成套槍支散件以相應(yīng)數(shù)量的槍支計(jì)，非成套槍支散件以每三十件為一套槍支散件計(jì)。

　　第四條 走私各種彈藥的彈頭、彈殼，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第一百五十一條第一款的規(guī)定，以走私彈藥罪定罪處罰。具體的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，按照本解釋第一條規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的五倍執(zhí)行。

　　走私報(bào)廢或者無(wú)法組裝并使用的各種彈藥的彈頭、彈殼，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第一百五十三條的規(guī)定，以走私普通貨物、物品罪定罪處罰;屬于廢物的，依照刑法第一百五十二條第二款的規(guī)定，以走私廢物罪定罪處罰。

　　彈頭、彈殼是否屬于前款規(guī)定的“報(bào)廢或者無(wú)法組裝并使用”或者“廢物”，由國(guó)家有關(guān)技術(shù)部門(mén)進(jìn)行鑒定。

　　第五條 走私國(guó)家禁止或者限制進(jìn)出口的仿真槍、管制刀具，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第一百五十一條第三款的規(guī)定，以走私國(guó)家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪定罪處罰。具體的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，適用本解釋第十一條第一款第六、七項(xiàng)和第二款的規(guī)定。

　　走私的仿真槍經(jīng)鑒定為槍支，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第一百五十一條第一款的規(guī)定，以走私武器罪定罪處罰。不以牟利或者從事違法犯罪活動(dòng)為目的，且無(wú)其他嚴(yán)重情節(jié)的，可以依法從輕處罰;情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。

　　最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》(2010年5月7日施行 法發(fā)〔2010〕23號(hào))

　　第二條 走私假幣案(刑法第一百五十一條第一款)]走私偽造的貨幣，總面額在二千元以上或者幣量在二百?gòu)?枚)以上的，應(yīng)予立案追訴。

　　最高人民法院《關(guān)于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的若干意見(jiàn)》(2010年2月8日印發(fā) 法發(fā)〔2010〕9號(hào))

　　二、準(zhǔn)確把握和正確適用依法從“嚴(yán)”的政策要求

　　9.當(dāng)前和今后一段時(shí)期，對(duì)于集資詐騙、貸款詐騙、制販假幣以及擾亂、操縱證券、期貨市場(chǎng)等嚴(yán)重危害金融秩序的犯罪，生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥、劣藥、有毒有害食品等嚴(yán)重危害食品藥品安全的犯罪，走私等嚴(yán)重侵害國(guó)家經(jīng)濟(jì)利益的犯罪，造成嚴(yán)重后果的重大安全責(zé)任事故犯罪，重大環(huán)境污染、非法采礦、盜伐林木等各種嚴(yán)重破壞環(huán)境資源的犯罪等，要依法從嚴(yán)懲處，維護(hù)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)秩序，保護(hù)廣大人民群眾的生命健康安全。

　　公安部辦公廳《關(guān)于若干經(jīng)濟(jì)犯罪案件如何統(tǒng)計(jì)涉案總價(jià)值、挽回經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額的批復(fù)》(2008年11月5日 公經(jīng)〔2008〕214號(hào))

　　三、走私假幣案、偽造貨幣案、出售、購(gòu)買(mǎi)、運(yùn)輸假幣案、金融工作人員購(gòu)買(mǎi)假幣、以假幣換取貨幣案、持有、使用假幣案、變?cè)熵泿虐福凑找呀?jīng)查證屬實(shí)的偽造、變?cè)斓呢泿诺拿嬷到y(tǒng)計(jì)涉案總價(jià)值。

　　偽造、變?cè)斓耐鈬?guó)貨幣以及香港、澳門(mén)、臺(tái)灣地區(qū)貨幣的面值，按照立案時(shí)國(guó)家外匯管理機(jī)關(guān)公布的外匯牌價(jià)折算成人民幣后統(tǒng)計(jì)。

　　五、挽回經(jīng)濟(jì)損失額按照實(shí)際追繳的贓款以及贓物折價(jià)統(tǒng)計(jì)。

　　(2014年9月10日廢止)最高人民法院關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋(二)(2006年11月16日施行 法釋〔2006〕9號(hào))

　　為依法懲治走私犯罪活動(dòng)，根據(jù)刑法和刑法修正案(四)的規(guī)定，現(xiàn)就人民法院審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題補(bǔ)充解釋如下：

　　第一條 走私各種口徑在六十毫米以下常規(guī)炮彈、手榴彈或者槍榴彈等分別或者合計(jì)不滿(mǎn)五枚的，屬于刑法第一百五十一條第一款規(guī)定的“情節(jié)較輕”，以走私彈藥罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

　　走私各種口徑在六十毫米以下常規(guī)炮彈、手榴彈或者槍榴彈等分別或者合計(jì)達(dá)到五枚以上不滿(mǎn)十枚，或者走私各種口徑超過(guò)六十毫米以上常規(guī)炮彈合計(jì)不滿(mǎn)五枚的，依照刑法第一百五十一條第一款規(guī)定，以走私彈藥罪判處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

　　走私本條第二款規(guī)定的各種彈藥，數(shù)量超過(guò)該款規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，或者走私具有巨大殺傷力的非常規(guī)炮彈一枚以上的，屬于刑法第一百五十一條第四款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”，以走私彈藥罪判處無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

　　第二條 走私各種彈藥的彈頭、彈殼，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第一百五十一條第一款規(guī)定，以走私彈藥罪定罪處罰。

　　走私報(bào)廢或者無(wú)法組裝并使用的各種彈藥的彈頭、彈殼，構(gòu)成犯罪的，以走私普通貨物、物品罪定罪處罰;經(jīng)國(guó)家有關(guān)技術(shù)部門(mén)鑒定為廢物的，以走私廢物罪定罪處罰。

　　對(duì)走私的各種彈藥的彈頭、彈殼是否屬于“報(bào)廢或者無(wú)法組裝并使用”的，可由國(guó)家有關(guān)技術(shù)部門(mén)進(jìn)行鑒定。

　　第三條 走私各種炮彈、手榴彈、槍榴彈的彈頭、彈殼的定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，按照本解釋第一條規(guī)定的定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的五倍執(zhí)行。

　　走私軍用子彈、非軍用子彈的彈頭、彈殼的定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，按照最高人民法院法釋(2000)30號(hào)《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條規(guī)定的關(guān)于走私軍用子彈或者非軍用子彈的定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的五倍執(zhí)行。

　　第四條 實(shí)施本解釋第一條、第二條規(guī)定的走私犯罪行為，符合最高人民法院法釋(2000)30號(hào)《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條的第一款第(三)項(xiàng)、第二款第(三)項(xiàng)、第三款第(三)項(xiàng)和第(四)項(xiàng)規(guī)定的相應(yīng)情形的，按照該解釋有關(guān)規(guī)定的處罰原則處理。

　　第五條 對(duì)在走私的普通貨物、物品或者廢物中藏匿刑法第一百五十一條、第一百五十二條、第三百四十七條、第三百五十條規(guī)定的貨物、物品，構(gòu)成犯罪的，以實(shí)際走私的貨物、物品定罪處罰;構(gòu)成數(shù)罪的，實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　……

　　第十條 本解釋施行后，最高人民法院法釋(2000)30號(hào)《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》中有關(guān)走私固體廢物犯罪的規(guī)定不再執(zhí)行。

　　最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署關(guān)于印發(fā)《辦理走私刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的通知(2002年7月8日施行 法〔2002〕139號(hào))

　　五、關(guān)于走私犯罪嫌疑人、被告人主觀故意的認(rèn)定問(wèn)題

　　行為人明知自己的行為違反國(guó)家法律法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，偷逃進(jìn)出境貨物、物品的應(yīng)繳稅額，或者逃避?chē)?guó)家有關(guān)進(jìn)出境的禁止性管理，并且希望或者放任危害結(jié)果發(fā)生的，應(yīng)認(rèn)定為具有走私的主觀故意。

　　走私主觀故意中的“明知”是指行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所從事的行為是走私行為。具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“明知”，但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：

　　(一)逃避海關(guān)監(jiān)管，運(yùn)輸、攜帶、郵寄國(guó)家禁止進(jìn)出境的貨物、物品的;

　　(二)用特制的設(shè)備或者運(yùn)輸工具走私貨物、物品的;

　　(三)未經(jīng)海關(guān)同意，在非設(shè)關(guān)的碼頭、海(河)岸、陸路邊境等地點(diǎn)，運(yùn)輸(駁載)、收購(gòu)或者販賣(mài)非法進(jìn)出境貨物、物品的;

　　(四)提供虛假的合同、發(fā)票、證明等商業(yè)單證委托他人辦理通關(guān)手續(xù)的;

　　(五)以明顯低于貨物正常進(jìn)(出)口的應(yīng)繳稅額委托他人代理進(jìn)(出)口業(yè)務(wù)的;

　　(六)曾因同一種走私行為受過(guò)刑事處罰或者行政處罰的;

　　(七)其他有證據(jù)證明的情形。

　　六、關(guān)于行為人對(duì)其走私的具體對(duì)象不明確的案件的處理問(wèn)題

　　走私犯罪嫌疑人主觀上具有走私犯罪故意，但對(duì)其走私的具體對(duì)象不明確的，不影響走私犯罪構(gòu)成，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際的走私對(duì)象定罪處罰。但是，確有證據(jù)證明行為人因受蒙騙而對(duì)走私對(duì)象發(fā)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的，可以從輕處罰。

　　七、關(guān)于走私珍貴動(dòng)物制品行為的處罰問(wèn)題

　　走私珍貴動(dòng)物制品的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法第 一百五十一條第二、四、五款和《最高人民法院關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》)第四條的有關(guān)規(guī)定予以處罰，但同時(shí)具有下列情形，情節(jié)較輕的，一般不以犯罪論處：

　　(一)珍貴動(dòng)物制品購(gòu)買(mǎi)地允許交易;

　　(二)入境人員為留作紀(jì)念或者作為禮品而攜帶珍貴動(dòng)物制品進(jìn)境，不具有牟利目的的。

　　同時(shí)具有上述兩種情形，達(dá)到《解釋》第四條第三款規(guī)定的量刑標(biāo)準(zhǔn)的，一般處五年以下有期徒刑，并處罰金;達(dá)到《解釋》第四條第四款規(guī)定的量刑標(biāo)準(zhǔn)的，一般處五年以上有期徒刑，并處罰金。

　　......

　　十五、關(guān)于刑法第一百五十六條規(guī)定的“與走私罪犯通謀”的理解問(wèn)題

　　通謀是指犯罪行為人之間事先或者事中形成的共同的走私故意。下列情形可以認(rèn)定為通謀：

　　(一)對(duì)明知他人從事走私活動(dòng)而同意為其提供貸款、資金、賬號(hào)、發(fā)票、證明、海關(guān)單證，提供運(yùn)輸、保管、郵寄或者其他方便的;

　　(二)多次為同一走私犯罪分子的走私行為提供前項(xiàng)幫助的。

　　......

　　十八、關(guān)于單位走私犯罪及其直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員的認(rèn)定問(wèn)題

　　具備下列特征的，可以認(rèn)定為單位走私犯罪：

　　(1)以單位的名義實(shí)施走私犯罪，即由單位集體研究決定，或者由單位的負(fù)責(zé)人或者被授權(quán)的其他人員決定、同意;

　　(2)為單位謀取不正當(dāng)利益或者違法所得大部分歸單位所有。

　　依照《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》第二條的規(guī)定，個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者個(gè)人設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處。單位是否以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)，應(yīng)根據(jù)單位實(shí)施走私行為的次數(shù)、頻度、持續(xù)時(shí)間、單位進(jìn)行合法經(jīng)營(yíng)的狀況等因素綜合考慮認(rèn)定。

　　根據(jù)單位人員在單位走私犯罪活動(dòng)中所發(fā)揮的不同作用，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，可以確定為一人或者數(shù)人。對(duì)于受單位領(lǐng)導(dǎo)指派而積極參與實(shí)施走私犯罪行為的人員，如果其行為在走私犯罪的主要環(huán)節(jié)起重要作用的，可以認(rèn)定為單位犯罪的直接責(zé)任人員。

　　十九、關(guān)于單位走私犯罪后發(fā)生分立、合并或者其他資產(chǎn)重組情形以及單位被依法注銷(xiāo)、宣告破產(chǎn)等情況下，如何追究刑事責(zé)任的問(wèn)題

　　單位走私犯罪后，單位發(fā)生分立、合并或者其他資產(chǎn)重組等情況的，只要承受該單位權(quán)利義務(wù)的單位存在，應(yīng)當(dāng)追究單位走私犯罪的刑事責(zé)任。走私單位發(fā)生分立、合并或者其他資產(chǎn)重組后，原單位名稱(chēng)發(fā)生更改的，仍以原單位(名稱(chēng))作為被告單位。承受原單位權(quán)利義務(wù)的單位法定代表人或者負(fù)責(zé)人為訴訟代表人。

　　單位走私犯罪后，發(fā)生分立、合并或者其他資產(chǎn)重組情形，以及被發(fā)生注銷(xiāo)、宣告破產(chǎn)等情況的，無(wú)論承受該單位權(quán)利義務(wù)的單位是否存在，均應(yīng)追究原單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。

　　人民法院對(duì)原走私單位判處罰金的，應(yīng)當(dāng)將承受原單位權(quán)利義務(wù)的單位作為被執(zhí)行人。罰金超出新單位所承受的財(cái)產(chǎn)的，可在執(zhí)行中予以減除。

　　二十一、關(guān)于單位走私犯罪案件自首的認(rèn)定問(wèn)題

　　在辦理單位走私犯罪案件中，對(duì)單位集體決定自首的，或者單位直接負(fù)責(zé)的主管人員自首的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定單位自首。認(rèn)定單位自首后，如實(shí)交代主要犯罪事實(shí)的單位負(fù)責(zé)的其他主管人員和其他直接責(zé)任人員，可視為自首，但對(duì)拒不交代主要犯罪事實(shí)或逃避法律追究的人員，不以自首論。

　　二十二、關(guān)于共同走私犯罪案件如何判處罰金刑問(wèn)題

　　審理共同走私犯罪案件時(shí)，對(duì)各共同犯罪人判處罰金的總額應(yīng)掌握在共同走私行為偷逃應(yīng)繳稅額的一倍以上五倍以下。

　　二十三、關(guān)于走私貨物、物品、走私違法所得以及走私犯罪工具的處理問(wèn)題

　　在辦理走私犯罪案件過(guò)程中，對(duì)發(fā)現(xiàn)的走私貨物、物品、走私違法所得以及屬于走私犯罪分子所有的犯罪工具，走私犯罪偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)追繳，依法予以查扣、凍結(jié)。在移送審查起訴時(shí)應(yīng)當(dāng)將扣押物品文件清單、凍結(jié)存款證明文件等材料隨案移送，對(duì)于扣押的危險(xiǎn)品或者鮮活、易腐、易失效、易貶值等不宜長(zhǎng)期保存的貨物、物品，已經(jīng)依法先行變賣(mài)、拍賣(mài)的，應(yīng)當(dāng)隨案移送變賣(mài)、拍賣(mài)物品清單及原物的照片或者錄像資料;人民檢察院在提起公訴時(shí)應(yīng)當(dāng)將上述扣押物品文件清單、凍結(jié)存款證明和變賣(mài)、拍賣(mài)物品清單一并移送;人民法院在判決走私罪案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)隨案清單、證明文件中載明的款、物審查確認(rèn)并依法判決予以追繳、沒(méi)收;海關(guān)根據(jù)人民法院的判決和海關(guān)法的有關(guān)規(guī)定予以處理，上繳中央國(guó)庫(kù)。

　　二十四、關(guān)于走私貨物、物品無(wú)法扣押或者不便扣押情況下走私違法所得的追繳問(wèn)題

　　在辦理走私普通貨物、物品犯罪案件中，對(duì)于走私貨物、物品因流入國(guó)內(nèi)市場(chǎng)或者投入使用，致使走私貨物、物品無(wú)法扣押或者不便扣押的，應(yīng)當(dāng)按照走私貨物、物品的進(jìn)出口完稅價(jià)格認(rèn)定違法所得予以追繳;走私貨物、物品實(shí)際銷(xiāo)售價(jià)格高于進(jìn)出口完稅價(jià)格的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際銷(xiāo)售價(jià)格認(rèn)定違法所得予以追繳。

　　國(guó)家林業(yè)局《關(guān)于發(fā)布破壞野生動(dòng)物資源刑事案件中涉及犀牛角價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的通知》(2002年5月28日印發(fā) 林護(hù)發(fā)〔2002〕130號(hào))

　　多年來(lái)，各地各部門(mén)在嚴(yán)厲打擊涉及犀牛角的非法貿(mào)易活動(dòng)中，查獲了大量非法出售、收購(gòu)、運(yùn)輸、走私的犀牛角。為確保各執(zhí)法部門(mén)依法查處上述刑事案件，我局依據(jù)《林業(yè)部、財(cái)政部、國(guó)家物價(jià)局關(guān)于發(fā)布<陸生野生動(dòng)物資源保護(hù)管理費(fèi)收費(fèi)辦法>的通知》(林護(hù)字〔1992〕72號(hào))、《林業(yè)部關(guān)于在野生動(dòng)物案件中如何確定國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物及其產(chǎn)品價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的通知》(林策通〔1996〕8號(hào))、《國(guó)家林業(yè)局、公安部關(guān)于印發(fā)森林和陸生野生動(dòng)物刑事案件管轄及立案標(biāo)準(zhǔn)的通知》(林安發(fā)〔2001〕156號(hào))、《最高人民法院關(guān)于審理破壞野生動(dòng)物資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(法釋〔2000〕377號(hào))的有關(guān)規(guī)定，將破壞野生動(dòng)物資源刑事案件中涉及犀牛角的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)確定為:每千克犀牛角的價(jià)值為25萬(wàn)元，實(shí)際交易價(jià)高于上述價(jià)值的按實(shí)際交易價(jià)執(zhí)行。

　　國(guó)家林業(yè)局《關(guān)于發(fā)布破壞野生動(dòng)物資源刑事案中涉及走私的象牙其制品價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的通知》(2001年6月13日印發(fā) 林瀕發(fā)〔2001〕234號(hào))

　　亞洲象是國(guó)家一一級(jí)保護(hù)野生動(dòng)物，非洲象被依法核準(zhǔn)為國(guó)家一級(jí)保護(hù)野生動(dòng)物，國(guó)家禁止亞洲象和非洲象象牙及其制品的收購(gòu)，運(yùn)輸、出售和進(jìn)出口活動(dòng)。近幾年來(lái)，各地各部門(mén)在嚴(yán)厲打擊涉及犀牛角的非法貿(mào)易活動(dòng)中，查獲了大量非法出售、收購(gòu)、運(yùn)輸、走私的犀牛角。為確保各執(zhí)法部門(mén)依法查處上述刑事案件，我局依據(jù)《林業(yè)部、財(cái)政部、國(guó)家物價(jià)局關(guān)于發(fā)布<陸生野生動(dòng)物資源保護(hù)管理費(fèi)收費(fèi)辦法>的通知》(林護(hù)字〔1992〕72號(hào))、《林業(yè)部關(guān)于在野生動(dòng)物案件中如何確定國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物及其產(chǎn)品價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的通知》(林策通〔1996〕8號(hào))、《國(guó)家林業(yè)局、公安部關(guān)于印發(fā)森林和陸生野生動(dòng)物刑事案件管轄及立案標(biāo)準(zhǔn)的通知》(林安發(fā)〔2001〕156號(hào))、《最高人民法院關(guān)于審理破壞野生動(dòng)物資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(法釋〔2000〕377號(hào))的有關(guān)規(guī)定，將破壞野生動(dòng)物資源刑事案件中涉及走私的象牙及其制品的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定如下：一根未加工的象牙的價(jià)值為25萬(wàn)元;由整根象雕刻而成的一件象牙制品，應(yīng)視為一根象牙，其價(jià)值為25萬(wàn)元;由一根象牙切割成數(shù)段象牙塊或者雕刻成數(shù)件象牙制品的，這些象牙塊或者象牙制品總合，也應(yīng)視為一根象牙，其價(jià)值為25萬(wàn)元;對(duì)于無(wú)法確定是否屬一根象牙切割或者雕刻成的象牙塊或象牙制品，應(yīng)根據(jù)其重量來(lái)核定，單價(jià)為41667元/千克。按上述價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)核定的象牙及其制品價(jià)格低于實(shí)際銷(xiāo)售價(jià)的按實(shí)際銷(xiāo)售價(jià)格執(zhí)行。

　　凡過(guò)去的有關(guān)規(guī)定與本通知不一致的，按本通知執(zhí)行。

　　(2014年9月10日廢止)最高人民法院關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋(2000年10月8日施行 法釋〔2000〕30號(hào))

　　第一條　根據(jù)刑法第一百五十一條第一款的規(guī)定，具有下列情節(jié)之一的，屬于走私武器、彈藥罪“情節(jié)較輕”，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

　　(一)走私軍用子彈十發(fā)以上不滿(mǎn)五十發(fā)的;

　　(二)走私非軍用槍支二支以上不滿(mǎn)五支或者非軍用子彈一百發(fā)以上不滿(mǎn)五百發(fā)的;

　　(三)走私武器、彈藥雖未達(dá)到上述數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但具有走私的武器、彈藥被用于實(shí)施其他犯罪等惡劣情節(jié)的。

　　走私武器、彈藥，具有下列情節(jié)之一的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：

　　(一)走私軍用槍支一支或者軍用子彈五十發(fā)以上不滿(mǎn)一百發(fā)的;

　　(二)走私非軍用槍支五支以上不滿(mǎn)十支或者非軍用子彈五百發(fā)以上不滿(mǎn)一千發(fā)的;

　　(三)走私武器、彈藥達(dá)到本條第一款規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，并具有其他惡劣情節(jié)的。

　　具有下列情節(jié)之一的，屬于走私武器、彈藥罪“情節(jié)特別嚴(yán)重”，處無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：

　　(一)走私軍用槍支二支以上或者軍用子彈一百發(fā)以上的;

　　(二)走私非軍用槍支十支以上或者非軍用子彈一千發(fā)以上的;

　　(三)犯罪集團(tuán)的首要分子或者使用特種車(chē)，走私武器、彈藥達(dá)到本條第二款規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的;

　　(四)走私武器、彈藥達(dá)到本條第二款規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，并具有其他惡劣情節(jié)的。

　　走私其他武器、彈藥的，參照本條各款規(guī)定的量刑標(biāo)準(zhǔn)處罰。

　　走私成套槍支散件的，以走私相應(yīng)數(shù)量的槍支計(jì);走私非成套槍支散件的，以每三十件為一套槍支散件計(jì)。

　　走私管制刀具、仿真槍支構(gòu)成犯罪的，依照刑法第一百五十三條的規(guī)定定罪處罰。

　　刑法第一百五十一條第一款規(guī)定的“武器、彈藥”的種類(lèi)，參照《中華人民共和國(guó)海關(guān)進(jìn)口稅則》及《中華人民共和國(guó)禁止進(jìn)出境物品表》的有關(guān)規(guī)定確定。

　　……

　　第十條　單位犯刑法第一百五十一條、第一百五十二條規(guī)定的各罪以及走私國(guó)家禁止進(jìn)口的固體廢物的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，分別依照本解釋的有關(guān)規(guī)定處罰。

　　證據(jù)規(guī)格

　　第一百五十一條第一款 證據(jù)規(guī)格

　　走私武器、彈藥罪

　　(一)犯罪嫌疑人供述與辯解

　　1.犯罪嫌疑人的基本情況;

　　2.走私武器、彈藥的動(dòng)機(jī)目的、預(yù)謀情況時(shí)間、地點(diǎn)、參與人、經(jīng)過(guò)、后果等;

　　3.走私武器彈藥的數(shù)量、特征、種類(lèi)、價(jià)格、存放的地點(diǎn)、去向、有無(wú)知情人;

　　4.是否故意違反海關(guān)法規(guī)，采取隱瞞、偽報(bào)、蒙混等手段，逃避海關(guān)監(jiān)督、檢查，擅自銷(xiāo)售的貨物、物品是否海關(guān)監(jiān)管的保稅、特定減免稅的貨物、物品;

　　5.共同犯罪的，應(yīng)查明犯意的提起、聯(lián)絡(luò)、分工、實(shí)施、分贓等情況，以及每一人在共同犯罪中所起的地位和作用。

　　(二)證人證言

　　1.偵查、海關(guān)、緝私、邊卡等人員的證言;

　　2.知情人、會(huì)計(jì)、出納、銀行、信貸人員的證言;

　　3.收購(gòu)、販賣(mài)、運(yùn)輸、保管人員的證言;

　　4.單位犯罪的，收集參與人員、單位領(lǐng)導(dǎo)的證言。

　　(三)物證、書(shū)證

　　1.作案工具，如汽車(chē)、船、郵件、集裝箱、包裝物等實(shí)物和照片;

　　2.國(guó)家禁止、限制進(jìn)出口普通貨物、物品實(shí)物、照片;

　　3.收據(jù)、發(fā)票、帳簿、支票、匯票、書(shū)信、電話(huà)記錄等;

　　4.被走私貨物、物品的商檢單證、進(jìn)出口許可證、包裹單、托運(yùn)單、郵寄憑證等。

　　(四)鑒定意見(jiàn)

　　1.武器、彈藥鑒定結(jié)論;

　　2.會(huì)計(jì)鑒定、審計(jì)鑒定等;

　　3.文檢鑒定;

　　4.價(jià)值評(píng)估鑒定。

　　(五)勘驗(yàn)、檢查筆錄

　　1.現(xiàn)場(chǎng)勘查圖、現(xiàn)場(chǎng)照片等;

　　2.作案工具等物證現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、檢查筆錄和照片。

　　(六)視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)

　　監(jiān)控錄像、錄音、電子數(shù)據(jù)等。

　　(七)其他證據(jù)材料

　　1.犯罪嫌疑人的身份材料，包括戶(hù)籍信息，有前科劣跡，應(yīng)調(diào)取法院判決書(shū)、行政處罰決定書(shū)、釋放證明書(shū)、犯罪嫌疑人有投案自首、立功表現(xiàn)的，公安機(jī)關(guān)出具的是否成立自首、立功的書(shū)面說(shuō)明等有效法律文件;

　　2.犯罪嫌疑人(單位)的身份材料，包括企業(yè)法人的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法人工商注冊(cè)登記證明、法人單位性質(zhì)證明、稅務(wù)登記證明、單位代碼等;法定代表人、直接負(fù)責(zé)的主管人員、其它直接責(zé)任人員在單位的任職、職責(zé)、權(quán)限等證明材料;

　　3.抓獲經(jīng)過(guò)、出警經(jīng)過(guò)、報(bào)案材料等。

　　實(shí)務(wù)指南

　　1. 周光權(quán)：法條競(jìng)合的特別關(guān)系研究——兼與張明楷教授商榷

　　我國(guó)刑法中的法條競(jìng)合類(lèi)型，在特別關(guān)系、補(bǔ)充關(guān)系、吸收關(guān)系、擇一關(guān)系之外，還應(yīng)包括包容關(guān)系。基于行政刑法上的特別考慮，在經(jīng)濟(jì)犯罪中大量增加的特別法條和普通法條之間的特別關(guān)系，與傳統(tǒng)的法條競(jìng)合論中的特別關(guān)系有一些差別。對(duì)于行為性質(zhì)符合特別法條的構(gòu)成特征，但因數(shù)額、數(shù)量未達(dá)到特別法條要求時(shí)，不能以普通法條定罪。此時(shí)，需要考慮立法上的預(yù)設(shè)、法益侵害原理、特別法條的立法必要性、特別法條定型化的構(gòu)成要件觀念、實(shí)質(zhì)的刑法方法論等問(wèn)題。法條競(jìng)合的排斥關(guān)系不僅僅在行為人按照特別法條和普通法條都構(gòu)成犯罪時(shí)存在;在行為屬于特別法條所規(guī)范的行為類(lèi)型時(shí)，也具有排斥普通法適用的可能性。法條競(jìng)合與想象競(jìng)合之間具有對(duì)立關(guān)系，不存在一個(gè)行為既成立想象競(jìng)合犯又屬于法條競(jìng)合的情況。

　　......

　　(二)補(bǔ)充關(guān)系

　　補(bǔ)充關(guān)系主要是輔助法條與基本法條的關(guān)系。在刑法規(guī)范中，某些規(guī)范設(shè)立的目的就在于當(dāng)其它刑法規(guī)范不能適用時(shí)，予以補(bǔ)充性地加以適用。換言之，在多個(gè)構(gòu)成要件中，某一個(gè)要件只是輔助性地加以適用的，也就是對(duì)主要構(gòu)成要件的補(bǔ)充。在行為符合輔助構(gòu)成要件和主要構(gòu)成要件時(shí)，主要構(gòu)成要件優(yōu)先適用。例如，妨害信用卡管理秩序罪與信用卡詐騙罪之間，走私武器、彈藥罪，走私淫穢物品罪等特殊的走私犯罪和走私普通貨物、物品罪之間就具有這樣的關(guān)系。

　　案例精選

　　1. 《刑事審判參考》第1075號(hào)案例 王挺等走私武器、彈藥，非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥，非法持有槍支、彈藥案

　　【摘要】

　　因個(gè)人愛(ài)好，出于收藏目的購(gòu)買(mǎi)槍支、彈藥的行為構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，還是非法持有槍支、彈藥罪?

　　行為人明知是槍支、子彈而違反規(guī)定私自購(gòu)買(mǎi)或者出售，觸犯刑法第一百二十五條第一款規(guī)定的，即構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，購(gòu)買(mǎi)槍支、子彈是否具有出售牟利的目的以及最終出售與否均不影響該罪的成立。對(duì)因個(gè)人愛(ài)好、收藏而購(gòu)買(mǎi)槍支、彈藥的行為依法應(yīng)當(dāng)以非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪論處。

　　王挺等走私武器、彈藥，非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥，非法持有槍支、彈藥案

　　被告人王挺，男，1979年9月25日出生：無(wú)業(yè)。因涉嫌犯走私武器、彈藥罪，非法買(mǎi)賣(mài)彈藥罪，非法持有槍支、彈藥罪于2011年9月29日被逮捕。

　　被告人薛風(fēng)，男，1981年9月4日出生，原系山西省某煤業(yè)公司財(cái)務(wù)總監(jiān)。因涉嫌犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，非法持有槍支、彈藥罪于2011年10月21日被逮捕。 被告人陳俊建，男，1989年6月1日出生，無(wú)業(yè)。因涉嫌犯非法買(mǎi)賣(mài)檢支罪于2011年10月14日被逮捕。

　　被告人劉正東，男，1970年7月5日出生，原系遼寧省大連市某海產(chǎn)品養(yǎng)殖公司法定代表人。因涉嫌犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，非法持有槍支罪于2011年10月28日被逮捕。

　　被告人周偉，男，1988年12月11日出生，無(wú)業(yè)。因涉嫌犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪、非法持有槍支罪于2011年10月14日被逮捕。

　　被告人張鵬飛，男，1979年8月3日出生，原系江蘇省宜興市華太竹木業(yè)有限公司法定代表人。因涉嫌犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪于2011年10月14日被逮捕。 (其余11名被告人韓偉、張貞、林梅、徐立闖、劉歡、張凌華、朱偉寧、韓強(qiáng)、林壽周、林劍候、肖美連基本情況略)上海市人民檢察院第一分院以被告人王挺等17人犯走私武器、彈藥罪，非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪和非法持有槍支、彈藥罪，向上海市第一中級(jí)人民法 院提起公訴。

　　被告人王挺的辯護(hù)人提出，王挺協(xié)助林志富進(jìn)行走私，系從犯，參與本案系出于對(duì)槍支的愛(ài)好，主觀惡性較小。被告人薛風(fēng)的辯護(hù)人提出，薛風(fēng)具有自首情節(jié)和立功表現(xiàn)。被告人劉正東及其辯護(hù)人提出，劉正東只是非法買(mǎi)進(jìn)槍支、彈藥，并沒(méi)有賣(mài)出，其行為應(yīng)認(rèn)定為非法持有槍支、彈藥罪，不構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪。

　　上海市第一中級(jí)人民法院經(jīng)公開(kāi)審理查明：2010年至2011年間，被告人周偉、陳俊建通過(guò)網(wǎng)絡(luò)結(jié)識(shí)了身在美國(guó)的華人林志富(在逃)以及被告人王挺、薛風(fēng)、韓偉、朱偉寧等人。后林志富通過(guò)王挺、周偉、陳俊建在境內(nèi)出售槍彈，并將槍彈快遞給王挺，再由王挺轉(zhuǎn)寄給買(mǎi)家薛風(fēng)、韓偉、朱偉寧等人，周偉、陳俊建從中獲利。王挺伙同林志富采用上述方式走私進(jìn)口槍支48支、子彈4500余發(fā)。其中，薛風(fēng)通過(guò)周偉、陳俊建從林志富處購(gòu)買(mǎi)各類(lèi)步槍共8支，另持有各類(lèi)槍支6支、彈藥3萬(wàn)余發(fā);被告人韓偉、劉歡、張鵬飛、劉正東、張凌華、朱偉寧等亦從林志富等人處購(gòu)買(mǎi)各類(lèi)槍支共14支，彈藥萬(wàn)余發(fā)。被告人林梅根據(jù)林志富的要求，從王挺等人處收取貨款并匯給林志富。此外，薛風(fēng)等人還通過(guò)其他渠道買(mǎi)賣(mài)、獲取大量各類(lèi)槍支、彈藥。

　　上海市第一中級(jí)人民法院認(rèn)為，被告人王挺、薛風(fēng)、陳俊建、劉正東、周偉、張鵬飛、韓偉、張貞、林梅、徐立闖、劉歡、張凌華、朱偉寧、韓強(qiáng)、林壽周、林劍候、肖美連等17人走私武器、彈藥，或者非法買(mǎi)賣(mài)、持有槍支、彈藥，應(yīng)分別以走私武器、彈藥罪，非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪以及非法持有槍支、彈藥罪追究刑事責(zé)任。其中被告人王挺走私槍支48支、彈藥4500余發(fā)，情節(jié)特別嚴(yán)重;非法買(mǎi)賣(mài)彈藥360余發(fā);非法持有槍支5支、彈藥270余發(fā)，情節(jié)嚴(yán)重;其行為已構(gòu)成走私武器、彈藥罪，非法買(mǎi)賣(mài)彈藥罪，非法持有槍支、彈藥罪。被告人林梅參與走私，其行為已構(gòu)成走私武器、彈藥罪，且情節(jié)特別嚴(yán)重。被告人陳俊建非法買(mǎi)賣(mài)槍支10支;其行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，且情節(jié)嚴(yán)重。被告人薛風(fēng)非法買(mǎi)賣(mài)槍支8支;非法持有槍支6支、彈藥3萬(wàn)余發(fā);其行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，非法持有槍支、彈藥罪，且均屬情節(jié)嚴(yán)重。被告人韓偉非法買(mǎi)賣(mài)槍支2支、彈藥4000發(fā);非法持有槍支6支、彈藥6000余發(fā);其行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，非法持有槍支、彈藥罪，且均屬情節(jié)嚴(yán)重。被告人徐立闖非法買(mǎi)賣(mài)槍支5支、彈藥340余發(fā);非法持有槍支3支、彈藥1 900余發(fā);其行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，非法持有槍支、彈藥罪，且均屬情節(jié)嚴(yán)重。被告人劉歡非法買(mǎi)賣(mài)槍支2支、彈藥3600余發(fā);非法持有槍支1支、彈藥1800余發(fā);其行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，非法持有槍支、彈藥罪，且均屬情節(jié)嚴(yán)重。被告人張貞非法買(mǎi)賣(mài)槍支1支、彈藥3900余發(fā);非法持有槍支6支;其行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，非法持有槍支罪，且均屬情節(jié)嚴(yán)重。被告人張鵬飛非法買(mǎi)賣(mài)槍支2支、彈藥500發(fā);其行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，且情節(jié)嚴(yán)重。被告人劉正東非法買(mǎi)賣(mài)槍支4支、彈藥340余發(fā);非法持有槍支5支;其行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，非法持有槍支罪，且非法持有槍支情節(jié)嚴(yán)重。被告人周偉非法買(mǎi)賣(mài)槍支3支;非法持有槍支2支;其行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪、非法持有槍支罪。被告人張凌華非法買(mǎi)賣(mài)槍支3支;非法持有槍支1支;其行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪、非法持有槍支罪。被告人朱偉寧非法買(mǎi)賣(mài)槍支1支、彈藥260余發(fā)，其行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪。被告人韓強(qiáng)非法持有槍支3支、彈藥1 700發(fā)，其行為已構(gòu)成非法持有槍支、彈藥罪，且情節(jié)嚴(yán)重。被告人林壽周非法持有槍支1支、彈藥1000余發(fā)，其行為已構(gòu)成非法持有槍支、彈藥罪，且情節(jié)嚴(yán)重。被告人林劍候非法持有槍支2支，被告人肖美連非法持有槍支1支，其行為均已構(gòu)成非法持有槍支罪。王挺、薛風(fēng)、韓偉、徐立闖、劉歡、張貞、劉正東、周偉、張凌華犯有數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。林梅系從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。韓偉、韓強(qiáng)、徐立闖、薛風(fēng)、張凌華具有自首情節(jié)，依法可以從輕或者減輕處罰。被告人韓偉、薛風(fēng)有立功表現(xiàn)，可以從輕或者減輕處罰。各被告人到案后均能如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)，可以從輕處罰。被告人王挺涉及槍支、彈藥數(shù)量眾多，應(yīng)當(dāng)依法予以嚴(yán)懲，論罪應(yīng)當(dāng)判處死刑。鑒于沒(méi)有證據(jù)證明所涉槍彈造成了人員傷亡、財(cái)產(chǎn)損失等實(shí)際危害后果，且綜合考慮王挺到案后能如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)等情節(jié)，對(duì)王挺可不判處死刑立即執(zhí)行。綜合考慮被告人韓強(qiáng)犯罪事實(shí)、具有自首情節(jié)以及韓強(qiáng)本人的身體狀況，決定對(duì)其適用緩刑。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百五十一條第一款、第一百二十五條第一款、第一百二十八條第一款、第一百五十六條、第六十九條、第二十五條第一款、第二十六條第一款及第四款、第二十七條、第六十七條、第六十八條、第七十二條第一款、第七十三條第二款及第三款、第五十五條第一款、第五十六條第一款、第五十七條第一款、第五十三條，《最高人民法院關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(已廢止)第一條，《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條之規(guī)定，判決如下：

　　1.被告人王挺犯走私武器、彈藥罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn);犯非法買(mǎi)賣(mài)彈藥罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月;犯非法持有槍支、彈藥罪，判處有期徒刑四年，決定執(zhí)行死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。

　　2.被告人薛風(fēng)犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，判處有期徒刑八年，剝奪政治權(quán)利一年;犯非法持有槍支、彈藥罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月，決定執(zhí)行有期徒刑十年，剝奪政治權(quán)利一年。

　　3.被告人陳俊建犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，判處有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán)利四年。

　　4.被告人劉正東犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，判處有期徒刑九年，剝奪政治權(quán)利二年;犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑四年，決定執(zhí)行有期徒刑十二年，剝奪政治權(quán)利二年。

　　5.被告人周偉犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，判處有期徒刑六年;犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑一年九個(gè)月，決定執(zhí)行有期徒刑六年六個(gè)月。

　　6.被告人張鵬飛犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，判處有期徒刑十年，剝奪政治權(quán)利二年。 (其余11名被告人韓偉、張貞、林梅、徐立闖、劉歡、張凌華、朱偉寧、韓強(qiáng)、林壽周、林劍候、肖美連分別被判處有期徒刑一年七個(gè)月至有期徒刑十四年不等的刑罰)

　　一審宣判后，被告人王挺、薛風(fēng)、劉正東、張鵬飛、韓偉、張貞等6人提出上訴。

　　被告人薛風(fēng)、劉正東、張鵬飛、劉歡提出，因愛(ài)好、收藏而單純買(mǎi)槍的行為，應(yīng)認(rèn)定為非法持有槍支罪，原判適用法律錯(cuò)誤。被告人王挺、張鵬飛、劉正東提出，其三人有立功表現(xiàn);被告人薛風(fēng)、韓偉提出，除一審認(rèn)定的立功表現(xiàn)外，其二人另有立功表現(xiàn)。劉正東提出，其有自首情節(jié)。

　　上海市高級(jí)人民法院經(jīng)二審審理認(rèn)為，行為人明知是槍支、子彈而違反規(guī)定私自購(gòu)買(mǎi)或者出售，觸犯刑法第一百二十五條第一款規(guī)定的，即構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，購(gòu)買(mǎi)槍支、子彈是否具有出售牟利的目的以及最終出售與否均不影響該罪的成立。對(duì)因個(gè)人愛(ài)好、收藏而購(gòu)買(mǎi)槍支、彈藥的行為依法應(yīng)當(dāng)以非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪論處。被告人薛風(fēng)等4人所提因愛(ài)好、收藏而單純買(mǎi)槍的行為構(gòu)成非法持有槍支罪的上訴理由不成立。張鵬飛最先發(fā)現(xiàn)某外籍在押人員自勒的情況，并進(jìn)行解救，要求值班人員報(bào)警，其行為避免了該自殺行為可能導(dǎo)致的死亡結(jié)果的發(fā)生，依法應(yīng)認(rèn)定為立功。但發(fā)現(xiàn)自殺情況和協(xié)助解救的不止張鵬飛一人，故不宜認(rèn)定為重大立功。薛風(fēng)揭發(fā)“阿軍”系販毒人員，但未揭發(fā)具體犯罪事實(shí)，且被檢舉人被查實(shí)的犯罪事實(shí)發(fā)生于薛風(fēng)到案一年半之后，與薛風(fēng)的揭發(fā)不具有實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)性，依法不能認(rèn)定為立功。韓偉提供其他案件犯罪嫌疑人的藏匿區(qū)域線(xiàn)索并非具體藏匿地址，對(duì)于公安機(jī)關(guān)最終抓獲犯罪嫌疑人并未起到實(shí)際作用，依法也不能認(rèn)定為立功。王挺、劉正東到案后檢舉揭發(fā)的對(duì)象均系各自實(shí)施買(mǎi)賣(mài)、持有槍支、彈藥等違法犯罪行為的對(duì)應(yīng)關(guān)系人，公安機(jī)關(guān)依據(jù)正常的訊問(wèn)、搜查等工作程序必然會(huì)發(fā)現(xiàn)相關(guān)涉槍事實(shí)，因此二人均不構(gòu)成立功。劉正東系被抓獲到案，到案后供述的主要犯罪事實(shí)偵查機(jī)關(guān)事先已掌握，且其供述的非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥事實(shí)與非法持有槍支、彈藥事實(shí)在法律上、事實(shí)上有密切關(guān)聯(lián)，不應(yīng)認(rèn)定為自首。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第二項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)刑法》第六十八條之規(guī)定，判決如下：

　　1.駁回被告人王挺、薛風(fēng)、韓偉、張貞、劉正東的上訴。

　　2.維持一審對(duì)被告人王挺、林梅、陳俊建、薛風(fēng)、韓偉、徐立闖、劉歡、張貞、劉正東、周偉、張凌華、朱偉寧、韓強(qiáng)、林壽周、林劍候、肖美連等16人的定罪量刑。

　　3.撤銷(xiāo)一審判決“被告人張鵬飛犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，判處有期徒刑十年，剝奪政治權(quán)利二年”的部分。

　　4.被告人張鵬飛犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，判處有期徒刑八年六個(gè)月，剝奪政治權(quán)利一年。

　　2. 以網(wǎng)絡(luò)郵購(gòu)形式走私氣槍鉛彈的刑罰考量(2010)刑核字第47號(hào)

　　【裁判要旨】被告人以郵購(gòu)形式自境外購(gòu)買(mǎi)大量制式氣槍鉛彈，其行為已構(gòu)成走私彈藥罪。根據(jù)刑法和司法解釋的規(guī)定，本案走私彈藥罪屬于情節(jié)特別嚴(yán)重，應(yīng)在無(wú)期徒刑以上量刑。充分考慮被告人的主觀惡性、涉案氣槍鉛彈的社會(huì)危害性及大部分氣槍鉛彈進(jìn)關(guān)時(shí)即被查獲等具體情況，本案存在需要在法定刑以下判處刑罰的特殊情況。經(jīng)逐級(jí)報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)，對(duì)被告人減輕處罰。

　　3. 《刑事審判參考》第1075號(hào)案例 戴永光走私彈藥、非法持有槍支案

　　【摘要】

　　走私氣槍鉛彈構(gòu)成犯罪，量刑標(biāo)準(zhǔn)是否應(yīng)當(dāng)有別于一般的走私非軍用子彈?

　　本案中，戴永光出于個(gè)人興趣動(dòng)機(jī)而走私氣槍鉛彈，并非為了實(shí)施其他犯罪，其主觀惡性和人身危險(xiǎn)性相對(duì)較小;從走私物品案，值來(lái)看，戴永光走私的氣槍鉛彈案值不足千元，案值較小，雖然其中一部分氣槍鉛彈已經(jīng)被消耗掉，但僅僅是練槍玩耍時(shí)所用，未造成任何其他嚴(yán)重后果。綜合來(lái)看，法院依法認(rèn)定戴永光所犯走私彈藥罪屬“情節(jié)較輕”。

　　戴永光走私彈藥、非法持有槍支案

　　一、基本案情

　　重慶市檢察一分院以戴永光犯走私彈藥罪，非法持有槍支、彈藥罪，向法院提起公訴。

　　法院經(jīng)公開(kāi)審理查明：2007年，被告人戴永光對(duì)氣槍產(chǎn)生較大興趣，后非法取得Cp88高壓氣手槍1支及相關(guān)氣槍配件，藏匿于家中。2010年，戴永光認(rèn)為氣手槍威力小，欲獲取高壓氣步槍?zhuān)旆欠ㄈ〉脟?guó)產(chǎn)“禿鷹”氣步槍的配件1套和氣槍彈，并將氣槍彈和用氣步槍配件組裝成的氣步槍1支均藏匿于家中。2012年5月，戴永光在淘寶網(wǎng)上找到海外代購(gòu)商程某，指使程某通過(guò)提供虛假的收貨人身份信息并偽報(bào)商品信息，逃避海關(guān)監(jiān)管，以710元的價(jià)格從國(guó)外非法購(gòu)入氣槍鉛彈10盒1625發(fā)。2010年至2012年期間，戴永光還多次在網(wǎng)上購(gòu)買(mǎi)了各類(lèi)氣槍配件。

　　2013年1月5日，偵查人員在郵局抓獲前來(lái)收取包裹的戴永光，并在包裹內(nèi)查獲槍管2根。偵查人員從戴永光的家中查獲高壓氣槍2支，氣槍鉛彈1190發(fā)，槍管6根，高壓氣瓶11個(gè)。經(jīng)鑒定，戴永光非法持有的2支高壓氣槍為槍支，1190發(fā)氣槍鉛彈均為彈藥，19件槍支零件為槍支零部件。重慶市第一中級(jí)人民法院認(rèn)為，被告人戴永光通過(guò)海外代購(gòu)的方式，使用虛假的收貨人身份證明，告知代買(mǎi)人在報(bào)關(guān)時(shí)使用虛假的商品信息以逃避海關(guān)監(jiān)管等行為，從境外網(wǎng)站購(gòu)買(mǎi)氣槍子彈1625發(fā)，其行為構(gòu)成走私彈藥罪，但情節(jié)較輕;戴永光非法持有以壓縮氣體為動(dòng)力的非軍用槍支2支：其行為又構(gòu)成非法持有槍支罪。所犯數(shù)罪，依法應(yīng)予并罰。公訴機(jī)關(guān)指控戴永光非法持有國(guó)產(chǎn)氣槍鉛彈365發(fā)的事實(shí)，僅有戴永光的供述，沒(méi)有其他證據(jù)印證，認(rèn)定戴永光犯非法持有彈藥罪的證據(jù)不足，不予認(rèn)定。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百五十一條第一款、第一百二十八條第一款、第六十九條、第六十四條之規(guī)定，重慶市第一中級(jí)人民法院以被告人戴永光犯走私彈藥罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元;以犯非法持有槍支罪，判處有期徒刑二年;決定執(zhí)行有期徒刑五年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。

　　一審宣判后，被告人戴永光上訴提出：原判認(rèn)定其從境外代購(gòu)氣槍鉛彈的事實(shí)不清;涉案氣槍鉛彈并非走私彈藥罪中規(guī)定的彈藥;其購(gòu)買(mǎi)鉛彈系出于個(gè)人愛(ài)好，社會(huì)危害性小，沒(méi)有造成危害后果;原判量刑過(guò)重。

　　重慶市高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，原判認(rèn)定的事實(shí)清楚，適用法律淮確。對(duì)上訴人戴永光購(gòu)買(mǎi)氣槍鉛彈系出于個(gè)人愛(ài)好，行為社會(huì)危害性小，沒(méi)有造成危害后果等情節(jié)，原判已予考慮，量刑并無(wú)不當(dāng)。故裁定駁回上訴，維持原判。

　　二、主要問(wèn)題

　　1.氣槍鉛彈是否屬于走私彈藥罪中的“彈藥”?

　　2.走私氣槍鉛彈的量刑標(biāo)準(zhǔn)是否應(yīng)當(dāng)有別于一般的走私非軍用子彈?

　　三、裁判理由

　　(一)氣槍鉛彈屬于走私彈藥罪中的“彈藥”

　　最高人民法院于2000年出臺(tái)的《關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《走私解釋(一)》)，將彈藥分為軍用子彈和非軍用子彈兩類(lèi)。走私軍用子彈100發(fā)以上、非軍用子彈1000發(fā)以上即可認(rèn)定“情節(jié)特別嚴(yán)重”。但是《走私解釋(一)》既沒(méi)有對(duì)軍用子彈和非軍用子彈做出明確界定，也沒(méi)有對(duì)常見(jiàn)的軍用子彈和非軍用子彈予以列舉，僅在第一條第七款作了提示性規(guī)定。即：“刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的‘武器、彈藥’的種類(lèi)，參照《中華人民共和國(guó)海關(guān)進(jìn)口稅則》及《中華人民共和國(guó)禁止進(jìn)出境物品表》的有關(guān)規(guī)定確定。”《中華人民共和國(guó)海關(guān)進(jìn)口稅則》列舉的彈藥種類(lèi)中沒(méi)有氣槍鉛彈，《中華人民共和國(guó)禁止進(jìn)出境物品表》僅在第一條“禁止進(jìn)出境物品”中將“各種武器、仿真武器、彈藥及爆炸物品”列為第一項(xiàng)，也沒(méi)有明確彈藥的種類(lèi)。因此，難以根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定直接判斷氣槍鉛彈是否屬于“彈藥”。

　　按照《辭海》的定義：“彈藥是指含有火藥、炸藥或其他裝填物，爆炸后能對(duì)目標(biāo)起毀傷作用或完成其他戰(zhàn)術(shù)任務(wù)的軍械用品，是武器系統(tǒng)中的核心部分，是借助武器(或其他運(yùn)載工具)發(fā)射至目標(biāo)區(qū)域，完成既定戰(zhàn)斗任務(wù)的最終手段。它包括槍彈、炮彈、手榴彈、槍榴彈、航空炸彈、火箭彈、導(dǎo)彈、魚(yú)雷、水雷、地雷、爆破筒、爆破藥包等，以及用于非軍事目的的禮炮彈、警用彈和狩獵、涉及運(yùn)動(dòng)的用彈”。雖然詞典的定義不同于刑法學(xué)對(duì)于刑法概念的解釋?zhuān)菍?duì)刑法概念進(jìn)行解釋?zhuān)牧x解釋是最基礎(chǔ)的方法。文義解釋的基本原則有三個(gè)：一是在刑法用語(yǔ)的核心含義以?xún)?nèi);二是不超過(guò)國(guó)民預(yù)測(cè)的可能性;三是具有處罰必要性。從前述《辭海》定義來(lái)看，彈藥的核心含義有三個(gè)：第一，在功能上具有殺傷力;第三，在結(jié)構(gòu)上包括彈頭、彈殼、火藥、炸藥或者其他裝填物;第三，可以借助武器或其他運(yùn)載工具發(fā)射至目標(biāo)區(qū)域。氣槍鉛彈無(wú)疑具有殺傷力，在結(jié)構(gòu)上有彈頭，尾部有部分彈殼，可以借助氣槍等武器發(fā)射至目標(biāo)區(qū)域，但是沒(méi)有火藥、炸藥或者其他裝填物，它與很多非軍用子彈特別是一些運(yùn)動(dòng)用彈具有一定的類(lèi)似性，將其認(rèn)定為非軍用子彈并不會(huì)超出國(guó)民預(yù)測(cè)的可能性;且我國(guó)海關(guān)對(duì)于各類(lèi)槍支彈藥的走私行為都是嚴(yán)厲禁止的，走私氣槍鉛彈的行為對(duì)我國(guó)的進(jìn)出口貿(mào)易制度和彈藥的監(jiān)管秩序造成了侵害，從法益保護(hù)的角度，對(duì)此類(lèi)行為予以刑事處罰具有必要性。

　　此外，將氣槍鉛彈認(rèn)定為走私彈藥罪的犯罪對(duì)象，與最高人民法院出臺(tái)的相關(guān)司法解釋規(guī)定的含義相符。如最高人民法院于2009年出臺(tái)的《關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《槍彈解釋》)明確將氣槍鉛彈作為非軍用子彈的一種做出了列舉式規(guī)定。《走私解釋(一)》盡管對(duì)走私彈藥罪中的“彈藥”沒(méi)有做出類(lèi)似的列舉式規(guī)定，但從體系解釋用語(yǔ)一致性的角度考慮，《槍彈解釋》的規(guī)定無(wú)疑具有參考價(jià)值。

　　最高人民法院、最高人民檢察院于2014年8月出臺(tái)的《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《走私解釋》)第一條取消了軍用槍支和非軍用槍支的區(qū)分，因此《走私解釋》對(duì)彈藥也未區(qū)分軍用彈藥和非軍用彈藥。從該規(guī)定看，氣槍鉛彈屬于走私彈藥罪中的“彈藥”。

　　(二)對(duì)走私氣槍鉛彈犯罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)有別于一般的走私非軍用子彈犯罪

　　本案中，被告人戴永光走私1625發(fā)氣槍鉛彈，是否屬于“情節(jié)特別嚴(yán)重”，審理時(shí)存在兩種不同觀點(diǎn)：

　　一種觀點(diǎn)認(rèn)為，《走私解釋(一)》規(guī)定走私非軍用子彈1000發(fā)以上即屬于走私彈藥情節(jié)特別嚴(yán)重，戴永光的行為已屬于此種情形。

　　另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，氣槍鉛彈不同于一般的非軍用子彈，如果機(jī)械適用《走私解釋(一)》對(duì)非軍用子彈規(guī)定的量刑標(biāo)準(zhǔn)，則應(yīng)當(dāng)判處戴永光無(wú)期徒刑或者死刑，這顯然與一般正常人的認(rèn)知相悖，也有違罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。綜合來(lái)看，戴永光出于個(gè)人興趣愛(ài)好走私氣槍鉛彈，走私物品案值低，未造成嚴(yán)重后果，對(duì)戴永光應(yīng)當(dāng)按照刑法第一百五十一條關(guān)于“情節(jié)較輕”的規(guī)定，在三年以上七年以下的法定刑幅度內(nèi)量刑。

　　我們同意后一種觀點(diǎn)。具體理由如下：

　　首先，刑罰輕重必須與犯罪危害程度相適應(yīng)，這是罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的基本內(nèi)在要求。如前所述，氣槍鉛彈雖然借助氣槍等武器可發(fā)射至目標(biāo)區(qū)域，具有一定殺傷力，但沒(méi)有火藥、炸藥等裝填物，因此殺傷力有限。從立法精神分析，走私武器、彈藥罪雖然侵犯的直接客體是國(guó)家的進(jìn)出口貿(mào)易制度和國(guó)家對(duì)武器、彈藥的監(jiān)管秩序，但本質(zhì)上是國(guó)家出于對(duì)公共安全的考慮以及履行國(guó)際公約的需要而禁止武器、彈藥的流通。無(wú)論走私“氣槍鉛彈”還是“其他非軍用子彈”都侵犯了法益，但是氣槍鉛彈危害程度顯著小于一般的非軍用子彈，那么，走私“氣槍鉛彈”對(duì)法益的侵害程度，自然也小于走私同樣數(shù)量的一般非軍用子彈。因此，將兩者在量刑標(biāo)準(zhǔn)上區(qū)別對(duì)待，符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。

　　其次，將走私氣槍鉛彈的量刑標(biāo)準(zhǔn)有別于一般的走私非軍用子彈，是保持刑法解釋協(xié)調(diào)性的需要。我們以走私彈藥罪與其他以彈藥為犯罪對(duì)象的犯罪進(jìn)行對(duì)比。根據(jù)刑法第一百二十五條的規(guī)定，犯非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存彈藥罪，情節(jié)嚴(yán)重的，法定刑為十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑;依照《槍彈解釋》的規(guī)定，非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存軍用子彈50發(fā)、一般非軍用子彈500發(fā)、氣槍鉛彈2500發(fā)，方能達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)。《槍彈解釋》明確將氣槍鉛彈作為非軍用子彈的一種予以列舉，但是定罪量刑的數(shù)量要求是軍用子彈的50倍、一般非軍用子彈的5倍。盜竊、搶奪彈藥罪量刑標(biāo)準(zhǔn)也體現(xiàn)了類(lèi)似精神，均按照氣槍鉛彈是一般非軍用子彈數(shù)量的5倍標(biāo)準(zhǔn)予以把握。走私彈藥罪與非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、存儲(chǔ)彈藥罪以及盜竊、搶奪彈藥罪等罪的犯罪對(duì)象性質(zhì)相同，即均屬“彈藥”，雖整體危害程度有別，但就各罪名本身來(lái)說(shuō)，都存在因“彈藥”種類(lèi)不同而量刑時(shí)應(yīng)有所區(qū)別的問(wèn)題。《走私解釋(一)》出臺(tái)于2000年，《槍彈解釋》出臺(tái)于2009年，《槍彈解釋》對(duì)“氣槍鉛彈”與其他非軍用子彈進(jìn)行差異化評(píng)價(jià)，相對(duì)于《走私解釋(一)》更能體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。根據(jù)實(shí)質(zhì)解釋的立場(chǎng)，遵循體系解釋的方法，我們認(rèn)為，《槍彈解釋》確立的氣槍鉛彈在量刑的數(shù)量要求上5倍于一般非軍用子彈的量刑標(biāo)準(zhǔn)，可以作為走私氣槍鉛彈類(lèi)犯罪案件量刑的參考。

　　根據(jù)2014年8月出臺(tái)的《走私解釋》第一條第(二)項(xiàng)的規(guī)定，“走私氣槍鉛彈五百發(fā)以上不滿(mǎn)二千五百發(fā)，或者其他子彈十發(fā)以上不滿(mǎn)五十發(fā)的”可以認(rèn)定為刑法第一百五十一條第一款規(guī)定的“情節(jié)較輕”。本案被告人戴永光走私1625發(fā)氣槍鉛彈，符合《走私解釋》規(guī)定的“情節(jié)較輕”的量刑標(biāo)準(zhǔn)。

　　此外，就走私彈藥罪而言，“彈藥”的種類(lèi)和數(shù)量固然能夠直接反映出走私行為的社會(huì)危害性程度，但它不是唯一的判斷標(biāo)準(zhǔn)。司法實(shí)踐中，除了“彈藥”的種類(lèi)和數(shù)量，還要綜合考慮行為人作案動(dòng)機(jī)、主觀惡性、作案手段、走私物品案值大小、用途、是否流向社會(huì)及造成實(shí)際危害結(jié)果等諸多因素，量刑上做到區(qū)別對(duì)待。本案中，戴永光出于個(gè)人興趣動(dòng)機(jī)而走私氣槍鉛彈，并非為了實(shí)施其他犯罪，其主觀惡性和人身危險(xiǎn)性相對(duì)較小;從走私物品案，值來(lái)看，戴永光走私的氣槍鉛彈案值不足千元，案值較小，雖然其中一部分氣槍鉛彈已經(jīng)被消耗掉，但僅僅是練槍玩耍時(shí)所用，未造成任何其他嚴(yán)重后果。綜合來(lái)看，法院依法認(rèn)定戴永光所犯走私彈藥罪屬“情節(jié)較輕”，對(duì)其判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元，量刑是適當(dāng)?shù)摹?/p>