條文內(nèi)容

　　第一百二十五條 非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的，處三年以上十年以下有期徒刑;情節(jié)嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。

　　非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、儲(chǔ)存毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)，危害公共安全的，依照前款的規(guī)定處罰。

　　單位犯前兩款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。

　　罪名精析

　　釋義闡明

　　本條是關(guān)于非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的犯罪和非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、儲(chǔ)存毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)，危害公共安全的犯罪及其處罰的規(guī)定。

　　本條共分三款。第一款是對(duì)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的犯罪及其處罰的規(guī)定。這里所說(shuō)的“非法”，既包括違反法律、法規(guī)，也包括違反國(guó)家有關(guān)部門(mén)發(fā)布的規(guī)章、通告等規(guī)范性文件。其中，“制造”，是指以各種方法生產(chǎn)槍支、彈藥、爆炸物的行為;“買(mǎi)賣(mài)”，是指行為人購(gòu)買(mǎi)或者出售槍支、彈藥、爆炸物的行為;“運(yùn)輸”，是指通過(guò)各種交通工具移送槍支、彈藥、爆炸物的行為;“郵寄”，是指通過(guò)郵局將槍支、彈藥、爆炸物寄往目的地的行為;“儲(chǔ)存”，是指明知是他人非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄的槍支、彈藥、爆炸物而為其存放的行為。應(yīng)當(dāng)注意的是，這里所說(shuō)的“運(yùn)輸”與“郵寄”的主要區(qū)別是運(yùn)輸?shù)姆绞剑粋€(gè)通過(guò)交通工具，另一個(gè)是通過(guò)郵政系統(tǒng)，“運(yùn)輸”一般較“郵寄”的數(shù)量要多。

　　本款規(guī)定的“槍支”，是指以火藥或者壓縮氣體等為動(dòng)力，利用管狀器具發(fā)射金屬?gòu)椡杌蛘咂渌镔|(zhì)，足以致人傷亡或者喪失知覺(jué)的各種槍支。包括軍用的手槍、步槍、沖鋒槍、機(jī)槍以及射擊運(yùn)動(dòng)用的各種槍支，還有各種民用的狩獵用槍等。“彈藥”，是指上述槍支所使用的子彈、火藥等;“爆炸物”，是指具有爆破性并對(duì)人體造成殺傷的物品，如手榴彈、炸藥以及雷管、爆破筒、地雷等。根據(jù)本款規(guī)定的和最高人民法院2001年5月15日發(fā)布的《關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定，行為人非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存軍用槍支一支以上的，以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的非軍用槍支一支以上或者以壓縮氣體等為動(dòng)力的其他非軍用槍支兩支以上的，軍用子彈十發(fā)以上、氣槍鉛彈五百發(fā)以上或者其他非軍用子彈一百發(fā)以上的，或者手榴彈一枚以上的，非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存爆炸裝置的，或者炸藥、發(fā)射藥、黑火藥一千克以上或者煙火藥三千克以上、雷管三十枚以上或者導(dǎo)火索、導(dǎo)爆索三十米以上的，以及具有生產(chǎn)爆炸物品資格的單位不按照規(guī)定的品種制造，或者具有銷(xiāo)售、使用爆炸物品資格的單位超過(guò)限額買(mǎi)賣(mài)炸藥、發(fā)射藥、黑火藥十千克以上或者煙火藥三十千克以上、雷管三百枚以上或者導(dǎo)火索、導(dǎo)爆索三百米以上的，就構(gòu)成本罪，處三年以上十年以下有期徒刑。此外，多次非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的，或者雖未達(dá)到上述最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但具有造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)的，也構(gòu)成本罪。介紹買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥、爆炸物的，以買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥、爆炸物罪的共犯論處。構(gòu)成本罪，情節(jié)嚴(yán)重的，即非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的數(shù)量達(dá)到軍用槍支五支以上的，以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的非軍用槍支五支以上或者以壓縮氣體等為動(dòng)力的其他非軍用槍支十支以上的，軍用子彈五十發(fā)以上、氣槍鉛彈二千五百發(fā)以上或者其他非軍用子彈五百發(fā)以上的，或者手榴彈三枚以上的，非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存爆炸裝置的，危害嚴(yán)重的，或者炸藥、發(fā)射藥、黑火藥五千克以上或者煙火藥十五千克以上、雷管在一百五十枚以上或者導(dǎo)火索、導(dǎo)爆索一百五十米以上的，以及具有生產(chǎn)爆炸物品資格的單位不按照規(guī)定的品種制造，或者具有銷(xiāo)售、使用爆炸物品資格的單位超過(guò)限額買(mǎi)賣(mài)炸藥、發(fā)射藥、黑火藥五十千克以上或者煙火藥一百五十千克以上、雷管一千五百枚以上或者導(dǎo)火索、導(dǎo)爆索一千五百米以上的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。此外，非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物，達(dá)到構(gòu)成犯罪的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，并具有造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)的，也屬于“情節(jié)嚴(yán)重”的情形，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。

　　第三款是對(duì)單位犯前兩款罪的處罰規(guī)定。這里所說(shuō)的“單位”與刑法總則規(guī)定的“單位”犯罪的范圍是一致的。根據(jù)本款的規(guī)定，單位非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物或者非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、儲(chǔ)存毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)，危害公共安全的，在對(duì)單位判處罰金的同時(shí)，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本條第一款的刑期處罰。

　　構(gòu)成要件

　　一、概念及其構(gòu)成

　　非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存搶支、彈藥、爆炸物罪是指違反法律規(guī)定，未經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，非法制造、買(mǎi)賣(mài)、輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的行為。

　　(一)客體要件

　　本罪侵犯的客體是公共安全，即不特定多數(shù)人的生命、健康和重大公私財(cái)產(chǎn)的安全。本罪是涉及到危險(xiǎn)對(duì)象的犯罪，但并不表現(xiàn)為對(duì)這種對(duì)象的破壞，也不具有放火、爆炸等罪一經(jīng)實(shí)施即會(huì)同時(shí)造成多人死傷或公私財(cái)產(chǎn)廣泛破壞的特點(diǎn)。將其歸入危害公共安全罪中，就在于槍支、彈藥、爆炸物這種危險(xiǎn)物品，易被犯罪分子控制，有可能危及到廣大人民群眾的生命安全、國(guó)家財(cái)產(chǎn)的安全，給社會(huì)治安留下極大隱患。我國(guó)政府非常重視對(duì)槍支、彈藥和爆炸物的管理，1983年頒布的《中華人民共和國(guó)民用爆炸物品管理?xiàng)l例》以及1996年頒布的《槍支管理法》等有關(guān)法規(guī)，對(duì)槍支、彈藥、爆炸物實(shí)行國(guó)家管制，從而形成了對(duì)槍支、彈藥、爆炸物的制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、使用等完整的管理制度和體制。因此，本罪不僅違反了槍支、彈藥、爆炸物的管理規(guī)定，而且由于槍支、砷藥、爆炸物的巨大破壞性和殺傷力，同時(shí)還侵犯了公共安全。

　　犯罪對(duì)象包括槍支、彈藥及爆炸物。所謂槍支，是指以火藥、壓縮氣體等為動(dòng)力，利用管狀器具發(fā)射子彈、金屬?gòu)椡杌蛘咂渌镔|(zhì)，足以致人傷亡、喪失知覺(jué)的各種槍支。其不僅指整槍?zhuān)乙仓笜屩У闹饕悴考＞唧w包括各種軍用槍支、公務(wù)用槍與民用槍支，如手槍、步槍、沖鋒槍、機(jī)槍等;民用狩獵用槍?zhuān)缬刑啪€(xiàn)獵槍、散彈槍、火藥槍等;體育射擊運(yùn)動(dòng)用槍?zhuān)缧】趶讲綐尅⑹謽尅⑵綐尅⑵謽尩龋樽韯?dòng)物用的注射槍以及其他各種對(duì)人身具有較大殺傷力的土搶、砂槍、鋼珠槍、電擊槍、特種防暴槍等。所謂彈藥，是指能為上述各種槍支使用的子彈、金屬?gòu)椡琛⒋邷I彈或其他物質(zhì)。所謂爆炸物，是指具有爆破性，一旦爆炸即對(duì)人身財(cái)產(chǎn)能造成較大殺傷力或破壞力的物品，包括軍用的地雷、手雷、炸彈、爆破筒以及民用各類(lèi)炸藥，如硝基化合物類(lèi)炸藥、硝基胺類(lèi)炸藥、高能混合炸藥等，雷管、如火雷管、瞬發(fā)電雷管等;繼爆管;導(dǎo)火索;導(dǎo)爆索;非電導(dǎo)破裝置，如非電導(dǎo)破管，各種非電雷管等;起爆藥，如雷管、雷銀等;巖石、混凝土爆破劑;黑色火藥、煙火劑;等等。如果行為人非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存的不是上述槍支、彈藥或爆炸物，而是其他諸如游藝運(yùn)動(dòng)汽槍、制作影視戲劇用的道具槍以及煙花爆竹等娛樂(lè)性物品，則不宜以本罪論處。

　　(二)客觀要件

　　本罪客觀方面表現(xiàn)為非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的行為。

　　所謂非法制造，是指違反國(guó)家有關(guān)法規(guī)，未經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，私自制造槍支、彈藥、爆炸物的行為。制造包括制作、加工、組裝、改裝、拼裝、修理等具體方式，無(wú)論采取哪一種方式進(jìn)行制造，也無(wú)論是否制造成功，抑或是自用還是出售，只要實(shí)施了制造的行為，即構(gòu)成本罪。

　　所謂非法買(mǎi)賣(mài)，是指違反法律規(guī)定，未經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)許可，私自購(gòu)買(mǎi)或者出售槍支、彈藥、爆炸物的行為。買(mǎi)賣(mài)，即包括以金錢(qián)貨幣作價(jià)的各種非法經(jīng)營(yíng)的交易行為，亦包括以物換取槍支、彈藥、爆炸物的以物易物的交換行為，以及賒購(gòu)等行為方式。無(wú)論其方式如何，只要屬于買(mǎi)賣(mài)行為，即構(gòu)成本罪。

　　所謂非法運(yùn)輸，是指違反法律規(guī)定，未經(jīng)批準(zhǔn)許可，私自在國(guó)境內(nèi)從一個(gè)地方運(yùn)到另一個(gè)地方的行為。其既可以通過(guò)陸運(yùn)、水運(yùn)或空運(yùn)，亦可以是隨身攜帶，其方式的不同不影響行為的性質(zhì)。

　　所謂非法郵寄，是指違反法律規(guī)定，私自通過(guò)郵局郵寄槍支、彈藥、爆炸物的行為。既可以成批郵寄，亦可以?shī)A在其他郵寄的仿品中郵寄。無(wú)論方式如何，只要展于非法，即可構(gòu)成本罪。

　　所謂非法儲(chǔ)存，是指違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定，未經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，私自收藏或存積槍支、彈藥、爆炸物的行為。既可以藏在家中，又可以存在他處，如山洞中、他人家里等。不論地點(diǎn)如何，只要屬于非法，就不影響本罪成立。

　　所謂非法，在本罪中是指違反有關(guān)法律規(guī)定，未經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)私自進(jìn)行的有關(guān)行為。如果經(jīng)過(guò)有關(guān)部門(mén)許可，但是由于行為人采用欺騙、賄賂等非法手段而得以批準(zhǔn)的，此時(shí)盡管形式合法，其實(shí)質(zhì)仍屬非法，一經(jīng)查獲的，亦應(yīng)當(dāng)以本罪的非法論處。

　　本罪屬于選擇性罪名。行為人只要實(shí)施非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物行為之一的，即可構(gòu)成犯罪，如果非法制造槍支、彈藥、爆炸物以后，又自己運(yùn)輸和販賣(mài)的，只構(gòu)成非法制造、運(yùn)輸、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥、爆炸物罪一罪，不實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　(三)主體要件本罪主體為一般主體，即達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的自然人都可以構(gòu)成。根據(jù)本條第3款的規(guī)定，單位也可成為本罪主體。單位非法從事制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的活動(dòng)，其主管人員和直接責(zé)任人員，應(yīng)按本罪論處。

　　(四)主觀要件本罪主觀方面表現(xiàn)為故意，即明知是槍支、彈藥、爆炸物而非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存。其動(dòng)機(jī)則可能多種多樣，有了營(yíng)利，有的為了實(shí)施其他犯罪。不同的動(dòng)機(jī)一般不影響定罪。

　　認(rèn)定要義

　　一、本罪屬于選擇性罪名

　　實(shí)施非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄或者儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物中的數(shù)個(gè)行為或者數(shù)個(gè)犯罪對(duì)象的，不實(shí)行數(shù)罪并罰，而應(yīng)當(dāng)依其具體行為性質(zhì)確定罪名，定罪處罰。

　　二、槍支、彈藥、爆炸物的認(rèn)定

　　《槍支管理法》第46條規(guī)定：“本法所稱(chēng)槍支，是指以火藥或者壓縮氣體等為動(dòng)力，利用管狀器具發(fā)射金屬?gòu)椡杌蛘咂渌镔|(zhì)，足以致人傷亡或者喪失知覺(jué)的各種槍支。”包括軍用的手槍、步槍、沖鋒槍、機(jī)槍及其彈藥，民用的射擊運(yùn)動(dòng)用槍?zhuān)鳙C用的有膛線(xiàn)槍、霰彈槍、火藥槍等。

　　彈藥是含有火藥、炸藥或其他裝填物，爆炸后能對(duì)目標(biāo)起毀傷作用或完成其他戰(zhàn)術(shù)任務(wù)的軍械物品。它包括槍彈、炮彈、手榴彈、槍榴彈、航空炸彈、火箭彈、導(dǎo)彈、魚(yú)雷、水雷、地雷、爆破筒、爆破藥包等，以及用于非軍事目的的禮炮彈、警用彈和狩獵、射擊運(yùn)動(dòng)的用彈。彈藥是武器系統(tǒng)中的核心部分，是借助武器(或其他運(yùn)載工具)發(fā)射至目標(biāo)區(qū)域，完成既定戰(zhàn)斗任務(wù)的最終手段。彈藥一般由戰(zhàn)斗部、投射部和穩(wěn)定部等部分組成。通常按投射方式分為：射擊式彈藥、自推式彈藥、投擲式彈藥和布設(shè)式彈藥等。

　　爆炸物，是指在外界作用下(如受熱、受摩擦、撞擊等)，能發(fā)生劇烈的化學(xué)反應(yīng)，瞬時(shí)產(chǎn)生大量的氣體和熱量，使周?chē)鷫毫眲∩仙l(fā)生爆炸，對(duì)周?chē)h(huán)境造成破壞的物品，也包括無(wú)整體爆炸危險(xiǎn)，但具有燃燒、拋射及較小爆炸危險(xiǎn)，或僅產(chǎn)生熱、光、音響或煙霧等一種或幾種作用的煙火物品。爆炸物包括：(1)火藥，如黑色火藥、無(wú)煙火藥、推進(jìn)火藥(以高氯酸鹽及氧化鉛等為主要藥劑);(2)炸藥，如雷汞、疊氮化鉛、硝銨炸藥、氯酸鉀炸藥、高氯酸銨炸藥、硝化甘油、乙二醇二硝酸酯、黃色炸藥、液態(tài)氧炸藥芳香族硝基化合物類(lèi)炸藥;(3)起爆器材，如雷管、實(shí)彈、空彈、信管、引爆線(xiàn)、導(dǎo)火線(xiàn)、信號(hào)管、焰火。一般而言，民用的煙花爆竹不宜認(rèn)定為本罪所謂的爆炸物。如果違反有關(guān)規(guī)定，造成嚴(yán)重后果的，可依照其他罪定罪處罰。另外，制造爆炸物的原材料也不宜認(rèn)定為爆炸物，否則打擊面過(guò)大，反而影響正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

　　量刑標(biāo)準(zhǔn)

　　《刑法》第125條第1款規(guī)定，犯非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆爆炸物罪的，處3年以上10年以下有期徒刑;情節(jié)嚴(yán)重的，處10年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。

　　依照本條第3款規(guī)定，單位犯本罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第1款的規(guī)定處罰。

　　情節(jié)嚴(yán)重，是指非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物，數(shù)量較多的;多次非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物，屢教不改的，既制造、又買(mǎi)賣(mài)且運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物的;非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存的槍支、彈藥、爆炸物被他人利用，嚴(yán)重危害社會(huì)治安的;出于實(shí)施其他犯罪的目的，非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物的，等等。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于辦理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問(wèn)題的解釋》，非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥有下列情形之一的：制造非軍用槍支1支或者買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸2支以上的;制造非軍用槍支成套散件1套以上或者買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸2套以上的;制造非軍用槍支主要零部件50件以上或者買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸100件以上的;制造非軍用槍支專(zhuān)用子彈500發(fā)以上或者買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸100發(fā)以上的;雖末達(dá)到上述各項(xiàng)最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但具有其他情形，應(yīng)依法追究處罰的，非法制造、買(mǎi)賣(mài)運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥的數(shù)量達(dá)到上述規(guī)定的各項(xiàng)最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)5倍以上，或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。

　　司法機(jī)關(guān)在適用用《刑法》第125條第1款、第3款規(guī)定處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下問(wèn)題：

　　掌握具體量刑標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)按照《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(2001年5月10日通過(guò)，2009年11月9日修訂，簡(jiǎn)稱(chēng)《槍支解釋》)的規(guī)定執(zhí)行：

　　根據(jù)《槍支解釋》第1條的規(guī)定，個(gè)人或者單位非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物，具有下列情形之一的，依照《刑法》第125條第1款的規(guī)定，以非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪定罪處罰：(1)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存軍用槍支1支以上的;(2)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的非軍用槍支1支以上或者以壓縮氣體等為動(dòng)力的其他非軍用槍支2支以上的;(3)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存軍用子彈10發(fā)以上、氣槍鉛彈500發(fā)以上或者其他非軍用子彈100發(fā)以上的;(4)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄儲(chǔ)存手榴彈1枚以上的;(5)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存爆炸裝置的;(6)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存炸藥、發(fā)射藥、黑火藥1千克以上或者煙火藥3千克以上、雷管30枚以上或者導(dǎo)火索、導(dǎo)爆索30米以上的;(7)具有生產(chǎn)爆炸物品資格的單位不按照規(guī)定的品種制造，或者具有銷(xiāo)售、使用爆炸物品資格的單位超過(guò)限額買(mǎi)賣(mài)炸藥、發(fā)射藥、黑火藥10千克以上或者煙火藥30千克以上、雷管300枚以上或者導(dǎo)火索、導(dǎo)爆索300米以上的;(8)多次非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存彈藥、爆炸物的;(9)雖未達(dá)到上述最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但具有造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)的。介紹買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥、爆爆炸物的，以買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥、爆炸物罪的共犯論處。

　　根據(jù)《槍支解釋》第2條的規(guī)定，非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物，具有下列情形之一的，屬于《刑法》第125條第1款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：(1)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥

　　爆炸物的數(shù)量達(dá)到本解釋第1條第第(1)、(2)、(3)、(6)、(7)項(xiàng)項(xiàng)規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)5倍以上的;(2)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存手榴彈3枚以上的;(3)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存爆炸裝置，危害嚴(yán)重的(4)達(dá)到本解釋第1條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，并具有造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)的。

　　根據(jù)《槍支解釋》第1條的規(guī)定，個(gè)人或者單位非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物，具有下列情形之一的，依照《刑法》第125條第1款的規(guī)定，以非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪定罪處罰：(1)非法制造、買(mǎi)賣(mài)賣(mài)、運(yùn)輸、郵郵寄、儲(chǔ)存軍用槍支1支以上的;(2)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的非軍用槍支1支以上或者以壓縮氣體等為動(dòng)力的其他非軍用槍支2支以上的;(3)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存軍用子彈110發(fā)以上、氣槍鉛彈500發(fā)以上或者其他非軍用子彈100發(fā)以上的;(4)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵郵寄、儲(chǔ)存手榴彈1枚以上的;(5)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存爆炸裝裝置的;(6)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存炸藥、發(fā)射藥、黑火藥1千克以上或者煙火藥3千克以上、雷管30枚以上或者導(dǎo)火索、導(dǎo)爆索30米以上的;(7)具有生產(chǎn)爆炸物品資格的單位不按照規(guī)定的品種制造，或者具有銷(xiāo)售、使用爆炸物品資格的單位超過(guò)限額買(mǎi)賣(mài)炸藥、發(fā)射藥、黑火藥10千克以上或者煙火藥30千克以上、雷管300枚以上或者導(dǎo)火索、導(dǎo)爆索300米以上的：(8)多次非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存彈藥、爆炸物的;(9)雖未達(dá)到上述最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但具有造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)的。

　　根據(jù)《槍支解解釋》第2條的規(guī)定，非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆爆炸物，具有下列情形之一的，屬于《刑法》第125條第1款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：(1)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈彈藥、爆炸物的數(shù)量達(dá)到本解釋第1條第(1)、(2)、(3)、(6)、(7)項(xiàng)規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)5倍以上的;(2)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存手榴彈3枚以上的;(3)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存爆炸裝置，危害嚴(yán)重的;(4)達(dá)到本解釋第1條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，并具有造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)的。

　　《刑法》第57條：對(duì)于被判處死刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身

　　解釋性文件

　　最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于涉以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支、氣槍鉛彈刑事案件定罪量刑問(wèn)題的批復(fù)(2018年3月30日施行 法釋〔2018〕8號(hào))

　　(2018年1月25日最高人民法院審判委員會(huì)第1732次會(huì)議、2018年3月2日最高人民檢察院第十二屆檢察委員會(huì)第74次會(huì)議通過(guò)，自2018年3月30日起施行)

　　各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院、人民檢察院，解放軍軍事法院、軍事檢察院，新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分院、新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)人民檢察院：

　　近來(lái)，部分高級(jí)人民法院、省級(jí)人民檢察院就如何對(duì)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存、持有、私藏、走私以壓縮氣體為動(dòng)力的槍支、氣槍鉛彈(用鉛、鉛合金或者其他金屬加工的氣槍彈)行為定罪量刑的問(wèn)題提出請(qǐng)示。經(jīng)研究，批復(fù)如下：

　　一、對(duì)于非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存、持有、私藏、走私以壓縮氣體為動(dòng)力且槍口比動(dòng)能較低的槍支的行為，在決定是否追究刑事責(zé)任以及如何裁量刑罰時(shí)，不僅應(yīng)當(dāng)考慮涉案槍支的數(shù)量，而且應(yīng)當(dāng)充分考慮涉案槍支的外觀、材質(zhì)、發(fā)射物、購(gòu)買(mǎi)場(chǎng)所和渠道、價(jià)格、用途、致傷力大小、是否易于通過(guò)改制提升致傷力，以及行為人的主觀認(rèn)知、動(dòng)機(jī)目的、一貫表現(xiàn)、違法所得、是否規(guī)避調(diào)查等情節(jié)，綜合評(píng)估社會(huì)危害性，堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。

　　二、對(duì)于非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存、持有、私藏、走私氣槍鉛彈的行為，在決定是否追究刑事責(zé)任以及如何裁量刑罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮氣槍鉛彈的數(shù)量、用途以及行為人的動(dòng)機(jī)目的、一貫表現(xiàn)、違法所得、是否規(guī)避調(diào)查等情節(jié)，綜合評(píng)估社會(huì)危害性，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。

　　此復(fù)。

　　最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安全監(jiān)管總局關(guān)于依法加強(qiáng)對(duì)涉嫌犯罪的非法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)煙花爆竹行為刑事責(zé)任追究的通知(2012年9月6日施行 安監(jiān)總管三〔2012〕116號(hào))

　　各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院、人民檢察院、公安廳(局)、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局，新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分院，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)人民檢察院、公安局、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局：

　　近年來(lái)，一些地區(qū)非法生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)煙花爆竹問(wèn)題十分突出，由此引發(fā)的事故時(shí)有發(fā)生，給人民群眾生命財(cái)產(chǎn)安全造成嚴(yán)重危害。為依法嚴(yán)懲非法生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)煙花爆竹違法犯罪行為，現(xiàn)就依法加強(qiáng)對(duì)涉嫌犯罪的非法生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)煙花爆竹行為刑事責(zé)任追究有關(guān)要求通知如下：

　　一、非法生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)煙花爆竹及相關(guān)行為涉及非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存黑火藥、煙火藥，構(gòu)成非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存爆炸物罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百二十五條的規(guī)定定罪處罰;非法生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)煙花爆竹及相關(guān)行為涉及生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品或不符合安全標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)品，構(gòu)成生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪或生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)品罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百四十條、第一百四十六條的規(guī)定定罪處罰;非法生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)煙花爆竹及相關(guān)行為構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百二十五條的規(guī)定定罪處罰。上述非法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)煙花爆竹行為的定罪量刑和立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，分別按照《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(法釋〔2009〕18號(hào))、《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(法釋〔2001〕10號(hào))、《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(一)》(公通字〔2008〕36號(hào))、《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》(公通字〔2010〕 23號(hào))等有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　二、各相關(guān)行政執(zhí)法部門(mén)在查處非法生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)煙花爆竹行為過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪，依法需要追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)依照《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》(國(guó)務(wù)院令第310號(hào))向公安機(jī)關(guān)移送，并配合公安機(jī)關(guān)做好立案?jìng)刹楣ぷ鳌９矙C(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法對(duì)相關(guān)行政執(zhí)法部門(mén)移送的涉嫌犯罪案件進(jìn)行審查，認(rèn)為有犯罪事實(shí)，需要追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)依法立案，并書(shū)面通知移送案件的部門(mén);認(rèn)為不需要追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由，并書(shū)面通知移送案件的部門(mén)。公安機(jī)關(guān)在治安管理工作中，發(fā)現(xiàn)非法生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)煙花爆竹行為涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法立案?jìng)刹椤?/p>

　　三、檢察機(jī)關(guān)對(duì)于公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕、移送審查起訴的上述涉嫌犯罪的案件，對(duì)符合逮捕和提起公訴法定條件的，要依法予以批捕、起訴;要加強(qiáng)對(duì)移送、立案案件的監(jiān)督，對(duì)應(yīng)當(dāng)移送而不移送、應(yīng)當(dāng)立案而不立案的，要及時(shí)監(jiān)督。人民法院對(duì)于起訴到法院的上述涉嫌犯罪的案件，要按照寬嚴(yán)相濟(jì)的政策，依法從快審判，對(duì)同時(shí)構(gòu)成多項(xiàng)犯罪或?qū)掖芜`法犯罪的，要從重處罰;上級(jí)人民法院要加強(qiáng)對(duì)下級(jí)人民法院審判工作的指導(dǎo)，保障依法及時(shí)審判。要堅(jiān)持“以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的原則，嚴(yán)把案件的事實(shí)關(guān)、證據(jù)關(guān)、程序關(guān)和適用法律關(guān)，切實(shí)做到事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門(mén)要積極溝通、相互配合，充分發(fā)揮聯(lián)動(dòng)機(jī)制功能，加大對(duì)相關(guān)犯罪案件查處、審判情況的宣傳，充分發(fā)揮刑事審判和處罰的震懾作用，教育群眾自覺(jué)抵制、檢舉揭發(fā)相關(guān)違法犯罪活動(dòng)。

　　公安部關(guān)于對(duì)空包彈管理有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)(2011年9月22日施行 公復(fù)字〔2011〕3號(hào))

　　北京市公安局：

　　你局《關(guān)于將空包彈納入治安管理的請(qǐng)示》(京公治字[2011]235號(hào))收悉。現(xiàn)批復(fù)如下：

　　空包彈是一種能夠被槍支擊發(fā)的無(wú)彈頭特種槍彈。鑒于空包彈易被犯罪分子改制成槍彈，并且發(fā)射時(shí)其槍口沖擊波在一定距離內(nèi)，仍能夠?qū)θ藛T造成傷害。因此，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國(guó)槍支管理法》將空包彈納入槍支彈藥管理范疇。其中，對(duì)中國(guó)人民解放軍、武裝警察部隊(duì)需要配備使用的各類(lèi)空包彈，納入軍隊(duì)、武警部隊(duì)裝備槍支彈藥管理范疇予以管理;對(duì)公務(wù)用槍配備單位需要使用的各類(lèi)空包彈，納入公務(wù)用槍管理范疇予以管理;對(duì)民用槍支配置、影視制作等單位需要配置使用的各類(lèi)空包彈，納入民用槍支彈藥管理范疇予以管理。

　　對(duì)于射釘彈、發(fā)令彈的口徑與制式槍支口徑相同的，應(yīng)當(dāng)作為民用槍支彈藥進(jìn)行管理;口徑與制式槍支口徑不同的，對(duì)制造企業(yè)應(yīng)當(dāng)作為民用爆炸物品使用單位進(jìn)行管理，其銷(xiāo)售、購(gòu)買(mǎi)應(yīng)當(dāng)實(shí)行實(shí)名登記管理。

　　公安部

　　二〇一一年九月二十二日

　　公安部關(guān)于仿真槍認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)(2011年1月8日 公復(fù)字〔2011〕1號(hào))

　　北京市公安局：

　　你局《關(guān)于仿真槍認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問(wèn)題的請(qǐng)示》(京公治字〔2010〕)收悉。現(xiàn)批復(fù)如下：

　　一、關(guān)于仿真槍與制式槍支的比例問(wèn)題

　　公安部《仿真槍認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)》第一條第三項(xiàng)規(guī)定的“外形長(zhǎng)度尺寸介于相應(yīng)制式槍支全槍長(zhǎng)度尺寸的二分之一與一倍之間”，其中的“一倍”是指比相應(yīng)制式槍支全槍長(zhǎng)度尺寸長(zhǎng)出一倍;其中的二分之一與一倍均不包含本數(shù)。

　　二、關(guān)于仿真槍仿制式槍支年代問(wèn)題

　　鑒于轉(zhuǎn)輪手槍等一些手動(dòng)、半自動(dòng)槍械均屬于第一次世界大戰(zhàn)以前就已問(wèn)世的產(chǎn)品。因此，制式槍支的概念不能以第一次世界大戰(zhàn)來(lái)劃定，仍應(yīng)當(dāng)按照《仿真槍認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。但繩槍、燧發(fā)槍等古代前裝槍不屬于制式槍支的范疇。

　　公安部

　　二0一一年一月八日

　　最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋(2010年1月1日施行 法釋〔2009〕18號(hào))

　　為依法嚴(yán)懲非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等犯罪活動(dòng)，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就審理這類(lèi)案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題解釋如下：

　　第一條 個(gè)人或者單位非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五條第一款的規(guī)定，以非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪定罪處罰：

　　(一)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存軍用槍支一支以上的;

　　(二)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的非軍用槍支一支以上或者以壓縮氣體等為動(dòng)力的其他非軍用槍支二支以上的;

　　(三)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存軍用子彈十發(fā)以上、氣槍鉛彈五百發(fā)以上或者其他非軍用子彈一百發(fā)以上的;

　　(四)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存手榴彈一枚以上的;

　　(五)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存爆炸裝置的;

　　(六)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存炸藥、發(fā)射藥、黑火藥一千克以上或者煙火藥三千克以上、雷管三十枚以上或者導(dǎo)火索、導(dǎo)爆索三十米以上的;

　　(七)具有生產(chǎn)爆炸物品資格的單位不按照規(guī)定的品種制造，或者具有銷(xiāo)售、使用爆炸物品資格的單位超過(guò)限額買(mǎi)賣(mài)炸藥、發(fā)射藥、黑火藥十千克以上或者煙火藥三十千克以上、雷管三百枚以上或者導(dǎo)火索、導(dǎo)爆索三百米以上的;

　　(八)多次非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存彈藥、爆炸物的;

　　(九)雖未達(dá)到上述最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但具有造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)的。

　　介紹買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥、爆炸物的，以買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥、爆炸物罪的共犯論處。

　　第二條 非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物，具有下列情形之一的，屬于刑法第一百二十五條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：

　　(一)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的數(shù)量達(dá)到本解釋第一條第(一)、(二)、(三)、(六)、(七)項(xiàng)規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的;

　　(二)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存手榴彈三枚以上的;

　　(三)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存爆炸裝置，危害嚴(yán)重的;

　　(四)達(dá)到本解釋第一條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，并具有造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)的。

　　……

　　第七條 非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存、盜竊、搶奪、持有、私藏、攜帶成套槍支散件的，以相應(yīng)數(shù)量的槍支計(jì);非成套槍支散件以每三十件為一成套槍支散件計(jì)。

　　第八條 刑法第一百二十五條第一款規(guī)定的“非法儲(chǔ)存”，是指明知是他人非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄的槍支、彈藥而為其存放的行為，或者非法存放爆炸物的行為。

　　刑法第一百二十八條第一款規(guī)定的“非法持有”，是指不符合配備、配置槍支、彈藥條件的人員，違反槍支管理法律、法規(guī)的規(guī)定，擅自持有槍支、彈藥的行為。

　　刑法第一百二十八條第一款規(guī)定的“私藏”，是指依法配備、配置槍支、彈藥的人員，在配備、配置槍支、彈藥的條件消除后，違反槍支管理法律、法規(guī)的規(guī)定，私自藏匿所配備、配置的槍支、彈藥且拒不交出的行為。

　　第九條 因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生產(chǎn)、生活需要，或者因從事合法的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存爆炸物，數(shù)量達(dá)到本解釋第一條規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，沒(méi)有造成嚴(yán)重社會(huì)危害，并確有悔改表現(xiàn)的，可依法從輕處罰;情節(jié)輕微的，可以免除處罰。

　　具有前款情形，數(shù)量雖達(dá)到本解釋第二條規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，也可以不認(rèn)定為刑法第一百二十五條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”。

　　在公共場(chǎng)所、居民區(qū)等人員集中區(qū)域非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存爆炸物，或者因非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存爆炸物三年內(nèi)受到兩次以上行政處罰又實(shí)施上述行為，數(shù)量達(dá)到本解釋規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，不適用前兩款量刑的規(guī)定。

　　第十條 實(shí)施非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存、盜竊、搶奪、持有、私藏其他彈藥、爆炸物品等行為，參照本解釋有關(guān)條文規(guī)定的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)處罰。

　　最高人民法院研究室關(guān)于生產(chǎn)煙花爆竹配制煙火藥行為是否構(gòu)成非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪的答復(fù)(法研〔2009〕85號(hào))

　　將1984年的《民用爆炸物管理?xiàng)l例》理解為由2006年頒布的《民用爆炸物品安全管理?xiàng)l例》和《煙花爆竹安全管理?xiàng)l例》共同取代的觀點(diǎn)是有道理的，煙花爆竹具有爆炸性、危險(xiǎn)性，這是一般人都能夠認(rèn)識(shí)和好理解的。但是，由于煙花爆竹的普遍被接受性、娛樂(lè)性、爆炸力被分散性等特點(diǎn)，將煙花爆竹認(rèn)定為爆炸物會(huì)夸大打擊面，也與普通民眾的認(rèn)識(shí)觀念、傳統(tǒng)習(xí)俗不符，因此，最高人民法院的司法解釋沒(méi)有將煙花爆竹認(rèn)定為爆炸物。

　　公安部關(guān)于涉弩違法犯罪行為的處理及性能鑒定問(wèn)題的批復(fù)(2006年5月25日施行 公復(fù)字〔2006〕2號(hào))

　　天津市公安局：

　　你局《關(guān)于對(duì)弩的法律適用及性能鑒定問(wèn)題的請(qǐng)示》(津公法指〔2006〕14號(hào))收悉。現(xiàn)批復(fù)如下：

　　一、 弩是一種具有一定殺傷能力的運(yùn)動(dòng)器材，但其結(jié)構(gòu)和性能不符合《中華人民共和國(guó)槍支管理法》對(duì)槍支的定義，不屬于槍支范疇。因此，不能按照《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(法釋〔2001〕15號(hào))追究刑事責(zé)任，仍應(yīng)按照《公安部、國(guó)家工商行政管理局關(guān)于加強(qiáng)弩管理的通知》(公治〔1999〕1646號(hào))的規(guī)定，對(duì)非法制造、銷(xiāo)售、運(yùn)輸、持有弩的登記收繳，消除社會(huì)治安隱患。

　　二、 對(duì)弩的鑒定工作，不能參照公安部《公安機(jī)關(guān)涉案槍支彈藥性能鑒定工作規(guī)定》(公通字〔2001〕68號(hào))進(jìn)行。鑒于目前社會(huì)上非法制造、銷(xiāo)售、運(yùn)輸、持有的弩均為制式產(chǎn)品，不存在非制式弩的情況，因此不需要進(jìn)行技術(shù)鑒定。

　　公安部

　　二○○六年五月二十五日

　　最高人民檢察院法律政策研究室關(guān)于非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、儲(chǔ)存以火藥為動(dòng)力發(fā)射彈藥的大口徑武器的行為如何適用法律問(wèn)題的答復(fù)(2004年11月3日施行)

　　河北省人民檢察院法律政策研究室：

　　你室《關(guān)于私自制造大口徑以火藥為動(dòng)力發(fā)射彈藥的武器應(yīng)如何認(rèn)定的請(qǐng)示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

　　對(duì)于非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、儲(chǔ)存以火藥為動(dòng)力發(fā)射彈藥的大口徑武器的行為，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百二十五條第一款的規(guī)定，以非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、儲(chǔ)存槍支罪追究刑事責(zé)任。

　　此復(fù)

　　最高人民法院關(guān)于九七刑法實(shí)施后發(fā)生的非法買(mǎi)賣(mài)槍支案件審理時(shí)新的司法解釋尚未作出，是否可以參照1995年9月20日最高人民法院《關(guān)于辦理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問(wèn)題的解釋》的規(guī)定審理案件請(qǐng)示的復(fù)函(2003年7月29日 刑立他字〔2003〕8號(hào))

　　安徽省高級(jí)人民法院：

　　你院〔2003〕皖刑監(jiān)字第1號(hào)《關(guān)于九七刑法實(shí)施后發(fā)生的非法買(mǎi)賣(mài)槍支案件，審理時(shí)新的司法解釋尚未作出，是否可以參照1995年9月20日最高人民法院關(guān)于辦理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問(wèn)題的解釋的規(guī)定審理案件的請(qǐng)示報(bào)告》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

　　原審被告人侯磊非法買(mǎi)賣(mài)槍支的行為發(fā)生在修訂后的《刑法》實(shí)施以后，而該案審理時(shí)《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》尚未頒布，因此，依照我院法發(fā)〔1997〕3號(hào)《關(guān)于認(rèn)真學(xué)習(xí)宣傳貫徹修訂的中華人民共和國(guó)刑法的通知》的精神，該案應(yīng)參照1995年9月20日最高人民法院法發(fā)〔1995〕20號(hào)《關(guān)于辦理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問(wèn)題的解釋》的規(guī)定辦理。

　　最高人民法院關(guān)于處理涉槍、涉爆申訴案件有關(guān)問(wèn)題的通知(2003年1月15日施行 法〔2003〕8號(hào))

　　各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院，解放軍軍事法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分院：

　　我院于2001年9月17日發(fā)出《對(duì)執(zhí)行〈關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋〉有關(guān)問(wèn)題的通知》 以下簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》)后，一些高級(jí)人民法院向我院請(qǐng)示，對(duì)于符合《通知》的要求，但是已經(jīng)依照我院于2001年5月16日公布的《關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》)作出生效裁判的案件，當(dāng)事人提出申訴的，人民法院能否根據(jù)《通知》精神再審改判等問(wèn)題。為準(zhǔn)確適用法律和司法解釋?zhuān)F(xiàn)就有關(guān)問(wèn)題通知如下：

　　《解釋》公布后，人民法院經(jīng)審理并已作出生效裁判的非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件，當(dāng)事人依法提出申訴，經(jīng)審查認(rèn)為生效裁判不符合《通知》規(guī)定的，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況，按照審判監(jiān)督程序重新審理，并依照《通知》規(guī)定的精神予以改判。

　　公安部關(guān)于對(duì)彩彈槍按照槍支進(jìn)行管理的通知(2002年6月17日施行 公治〔2002〕82號(hào))

　　各省、自治區(qū)、直轄市公安廳、局，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)公安局：

　　彩彈槍射擊運(yùn)動(dòng)，是一項(xiàng)利用彩彈槍進(jìn)行對(duì)抗射擊的娛樂(lè)活動(dòng)。目前彩彈槍正逐步向小口徑化方向發(fā)展，所發(fā)射的彩彈也由軟質(zhì)向硬質(zhì)轉(zhuǎn)化，且初速越來(lái)越快，威力越來(lái)越大，近距離射擊可對(duì)人體構(gòu)成傷害。為加強(qiáng)對(duì)彩彈槍的管理，特通知如下：

　　彩彈槍的結(jié)構(gòu)符合《中華人民共和國(guó)槍支管理法》第四十六條有關(guān)槍支定義規(guī)定的要件，且其發(fā)射彩彈時(shí)槍口動(dòng)能平均值達(dá)到93焦耳，已超過(guò)國(guó)家軍用標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的對(duì)人體致傷動(dòng)能的標(biāo)準(zhǔn)(78焦耳)。各地要按照《中華人民共和國(guó)槍支管理法》的有關(guān)規(guī)定對(duì)彩彈槍進(jìn)行管理，以維護(hù)社會(huì)治安秩序，保障公共安全。

　　公安部關(guān)于辦理非法制造買(mǎi)賣(mài)運(yùn)輸煙花爆竹等刑事案件適用法律問(wèn)題的批復(fù)(2001年7月4日施行 公復(fù)字〔2001〕14號(hào))

　　河南省公安廳：

　　你廳《關(guān)于對(duì)涉及煙花爆竹及炮捻案件處理問(wèn)題的請(qǐng)示》(豫公明發(fā)〔2001〕1462號(hào))收悉。現(xiàn)批復(fù)如下：

　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)民用爆炸物品管理?xiàng)l例》的規(guī)定，非軍用的煙花爆竹及含有煙火藥、黑火藥的制品均屬民用爆炸物品管理范疇。對(duì)于非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存以煙火藥或者黑火藥為原料的煙花爆竹(包括成品、半成品、引線(xiàn)等)，其中煙火藥或者黑火藥的數(shù)量達(dá)到《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，可以依法追究刑事責(zé)任。

　　失效依據(jù)：公安部關(guān)于保留修改廢止部門(mén)規(guī)章及規(guī)范性文件的通知

　　最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋(2001年5月16日施行 法釋〔2001〕15號(hào))

　　第一條 個(gè)人或者單位非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五條第一款的規(guī)定，以非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪定罪處罰：

　　(一)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存軍用槍支一支以上的;

　　(二)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的非軍用槍支一支以上或者以壓縮氣體等為動(dòng)力的其他非軍用槍支二支以上的;

　　(三)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存軍用子彈十發(fā)以上、氣槍鉛彈五百發(fā)以上或者其他非軍用子彈一百發(fā)以上的;

　　(四)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存手榴彈一枚以上的;

　　(五)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存爆炸裝置的;

　　(六)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存炸藥、發(fā)射藥、黑火藥一千克以上或者煙火藥三千克以上、雷管三十枚以上或者導(dǎo)火索、導(dǎo)爆索三十米以上的;

　　(七)具有生產(chǎn)爆炸物品資格的單位不按照規(guī)定的品種制造，或者具有銷(xiāo)售、使用爆炸物品資格的單位超過(guò)限額買(mǎi)賣(mài)炸藥、發(fā)射藥、黑火藥十千克以上或者煙火藥三十千克以上、雷管三百枚以上或者導(dǎo)火索、導(dǎo)爆索三百米以上的;

　　(八)多次非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存彈藥、爆炸物的;

　　(九)雖未達(dá)到上述最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但具有造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)的。

　　介紹買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥、爆炸物的，以買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥、爆炸物罪的共犯論處。

　　第二條 非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物，具有下列情形之一的，屬于刑法第一百二十五條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：(一)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的數(shù)量達(dá)到本解釋第一條第(一)、(二)、(三)、(六)、(七)項(xiàng)規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的;

　　(二)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存手榴彈三枚以上的;

　　(三)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存爆炸裝置，危害嚴(yán)重的;

　　(四)達(dá)到本解釋第一條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，并具有造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)的。

　　……

　　第七條 非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存、盜竊、搶奪、持有、私藏、攜帶成套槍支散件的，以相應(yīng)數(shù)量的槍支計(jì);非成套槍支散件以每三十件為一成套槍支散件計(jì)。

　　第八條 刑法第一百二十五條第一款規(guī)定的“非法儲(chǔ)存”，是指明知是他人非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄的槍支、彈藥、爆炸物而為其存放的行為。

　　第九條 實(shí)施非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存、盜竊、搶奪、持有、私藏其他彈藥、爆炸物品等行為，參照本解釋有關(guān)條文規(guī)定的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)處罰。

　　最高人民法院研究室關(guān)于非法買(mǎi)賣(mài)氣槍鉛彈行為是否構(gòu)成犯罪的研究意見(jiàn)

　　有關(guān)部門(mén)就非法買(mǎi)賣(mài)氣槍鉛彈行為是否構(gòu)成犯罪征求最高人民法院研究室意見(jiàn)。最高人民法院研究室經(jīng)研究認(rèn)為：

　　非法買(mǎi)賣(mài)氣槍鉛彈，數(shù)量達(dá)到《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)以非法買(mǎi)賣(mài)彈藥罪定罪處罰。但考慮到社會(huì)上非法買(mǎi)賣(mài)氣槍鉛彈的行為主要是為了娛樂(lè)或者供他人娛樂(lè)，如果沒(méi)有造成嚴(yán)重危害后果，行為人主觀惡性不深，具有悔罪表現(xiàn)，可結(jié)合案情對(duì)被告人從寬處理。

　　證據(jù)規(guī)格

　　第一百二十五條第一款 證據(jù)規(guī)格

　　非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪：

　　(一)犯罪嫌疑人供述和辯解

　　1.犯罪嫌疑人基本情況。

　　2.對(duì)犯罪過(guò)程的供述。包括：

　　(1)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存的時(shí)間、地點(diǎn)、經(jīng)過(guò)、方式、手段，作案工具、參與人;

　　(2)逃避?chē)?guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)監(jiān)督、檢查的手段、經(jīng)過(guò);

　　(3)對(duì)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的種類(lèi)、數(shù)量、殺傷力、部件的來(lái)源、數(shù)量、種類(lèi)、品名、產(chǎn)地、價(jià)值、特征，去向以及明知程度;

　　(4)單位犯罪的，單位決策實(shí)施非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的時(shí)間、地點(diǎn)、決策經(jīng)過(guò)、具體部署、實(shí)施過(guò)程和獲利情況等;

　　(5)非法制造的，應(yīng)查明是自行設(shè)計(jì)、制造，還是改裝、修復(fù)和購(gòu)買(mǎi)零件裝配，技術(shù)獲得方式、途徑;

　　(6)非法買(mǎi)賣(mài)的，應(yīng)查明從事槍支、彈藥、爆炸物經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有無(wú)許可、經(jīng)營(yíng)數(shù)量、次數(shù)、雇員、交易人等;

　　(7)非法運(yùn)輸?shù)模瑧?yīng)查明行為人有無(wú)國(guó)家有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，從事槍支、彈藥、爆炸物運(yùn)輸?shù)男袨橐约叭绾翁颖鼙O(jiān)管，運(yùn)輸工具、路線(xiàn)、起運(yùn)地、目的地情況、運(yùn)費(fèi)及相關(guān)參與人員情況;

　　(8)非法郵寄的，應(yīng)查明行為人是否采取了蒙混、夾帶、欺騙等方式，是否與郵政人員通謀，包裹特征等;

　　(9)非法儲(chǔ)存的，應(yīng)查明行為人儲(chǔ)存場(chǎng)所，儲(chǔ)存物是否是他人非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄的槍支、彈藥、爆炸物情況，委托人、管理人、經(jīng)手人、知情人等;

　　(10)介紹買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥、爆炸物的，應(yīng)查明行為人之間如何進(jìn)行聯(lián)絡(luò)、交易等詳細(xì)經(jīng)過(guò);

　　(11)非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的用途，如銷(xiāo)售自用、贈(zèng)與及是否進(jìn)行其他違法犯罪活動(dòng)等情況;

　　(12)行為人的行為造成的危害公共安全的嚴(yán)重后果，包括造成人員傷亡、直接經(jīng)濟(jì)損失等，行為與結(jié)果之間具有法律上的因果關(guān)系。

　　3.犯罪主觀情況。包括：

　　(1)犯罪嫌疑人主觀上通過(guò)犯罪行為所希望達(dá)到的結(jié)果;

　　(2)刺激、促使犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪的內(nèi)心起因、思想活動(dòng);

　　(3)明知是槍支、彈藥、爆炸物而非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存的動(dòng)機(jī)、目的。

　　4.共同犯罪情況。共同犯罪的，應(yīng)查明犯意的提起、策劃、聯(lián)絡(luò)、分工、實(shí)施、分贓等情況，以及每一人在共同犯罪中所起的作用和地位。

　　5.對(duì)影響量刑的供述與辯解。包括犯罪嫌疑人對(duì)有罪無(wú)罪、法定從重從輕情節(jié)的供述及辯解。

　　(二)證人證言

　　包括發(fā)現(xiàn)人、保管人、買(mǎi)賣(mài)關(guān)系人、制造工人、技術(shù)傳授人、查獲人等，單位犯罪的，還要收集參與員工、單位領(lǐng)導(dǎo)等知情人的證言。

　　(三)物證

　　包括：槍支、彈藥、爆炸物及其零部件、機(jī)械設(shè)備、交易款物、包裝物、運(yùn)輸工具等物證。

　　(四)書(shū)證

　　包括：與案件有關(guān)的購(gòu)買(mǎi)作案工具的收據(jù)、發(fā)票，書(shū)信、字條、日記，殺傷力證明，經(jīng)營(yíng)許可證、單位集體討論記錄、有關(guān)負(fù)責(zé)人簽署的文件、單位賬目、圖紙、技術(shù)要求說(shuō)明書(shū)、生產(chǎn)日志記錄本、郵寄憑證、運(yùn)輸合同等書(shū)面材料。

　　(五)鑒定意見(jiàn)

　　包括：指紋、足跡等痕跡鑒定意見(jiàn)，槍支、彈藥、爆炸物及零部件的性能鑒定意見(jiàn)等。

　　(六)勘查、辨認(rèn)等形成的筆錄

　　1.現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄。包括：

　　(1)勘查時(shí)間、地點(diǎn)、光線(xiàn)、現(xiàn)場(chǎng)方位、現(xiàn)場(chǎng)概貌、中心現(xiàn)場(chǎng)位置;(2)現(xiàn)場(chǎng)的空間、大小及建筑布局，現(xiàn)場(chǎng)物的擺放、陳設(shè)情況，犯罪工具及其他物證、痕跡(含足跡、指紋等)的具體位置、種類(lèi)、分布情況，現(xiàn)場(chǎng)訪(fǎng)問(wèn)情況，以及其他需要說(shuō)明的情況;

　　(3)提取物品的名稱(chēng)、數(shù)量、標(biāo)記和特征，提取痕跡的名稱(chēng)和數(shù)量。

　　2.辨認(rèn)筆錄。包括：

　　(1)犯罪嫌疑人辨認(rèn)筆錄(對(duì)犯罪現(xiàn)場(chǎng)、共同犯罪嫌疑人、作案工具及其他與案件有關(guān)物品、場(chǎng)所的辨認(rèn));

　　(2)證人辨認(rèn)筆錄(對(duì)犯罪現(xiàn)場(chǎng)、犯罪嫌疑人、作案工具及其他與案件有關(guān)物品、場(chǎng)所的辨認(rèn))。

　　(七)視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)

　　1.現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)控視聽(tīng)資料。包括：

　　(1)查獲武器、監(jiān)控交易、轉(zhuǎn)移過(guò)程等錄像、錄音資料;

　　(2)犯罪嫌疑人轉(zhuǎn)移行動(dòng)軌跡的監(jiān)控視頻;

　　(3)執(zhí)法記錄儀記錄民警現(xiàn)場(chǎng)處置視頻資料;

　　(4)其他監(jiān)控視聽(tīng)資料。

　　2.相關(guān)人員通過(guò)錄音錄像設(shè)備拍攝的視聽(tīng)資料。包括現(xiàn)場(chǎng)當(dāng)事人、證人用手機(jī)、相機(jī)等設(shè)備拍攝的反映案件情況的資料。

　　3.電子數(shù)據(jù)。與本案有關(guān)的微信、QQ、電子郵件等社交軟件通訊內(nèi)容、支付交易記錄及其他電子數(shù)據(jù)等。

　　(八)其它證據(jù)材料

　　1.犯罪嫌疑人自首、投案、前科證據(jù)材料及戶(hù)籍證明材料等;

　　2.抓獲經(jīng)過(guò)、出警經(jīng)過(guò)、報(bào)案材料等;

　　3.報(bào)案登記、受案登記、立案決定書(shū)及破案經(jīng)過(guò)說(shuō)明等材料;

　　4.用于證明辨認(rèn)、搜查、勘驗(yàn)、審訊等偵查程序合法的相關(guān)錄音錄像資料。

　　案例精選

　　最高院公報(bào)案例1999年第1期 張子強(qiáng)等非法買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸爆炸物、搶劫、綁架、走私武器、彈藥、非法買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、私藏槍支、彈藥刑事上訴案

　　【摘要】

　　上訴人張子強(qiáng)出資向上訴人錢(qián)漢壽購(gòu)買(mǎi)爆炸物，指使劉鼎勛負(fù)責(zé)聯(lián)絡(luò)，還伙同他人裝卸和轉(zhuǎn)移購(gòu)買(mǎi)的爆炸物。這些情節(jié)有張子強(qiáng)、錢(qián)漢壽、劉鼎勛等人的供述和繳獲的爆炸物、犯罪工具等證據(jù)證實(shí)。張子強(qiáng)、錢(qián)漢壽違反國(guó)家有關(guān)爆炸物管理的法律、法規(guī)，非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物的行為，危害公共安全，已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第一百二十五條第一款的規(guī)定，構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，且非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物數(shù)量巨大，情節(jié)嚴(yán)重。

　　張子強(qiáng)等非法買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸爆炸物、搶劫、綁架、走私武器、彈藥、非法買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、私藏槍支、彈藥刑事上訴案

　　【當(dāng)事人信息】

　　上訴人(原審被告人)：張子強(qiáng)。1998年7月22日被逮捕。

　　上訴人(原審被告人)：陳智浩。1998年7月22日被逮捕。

　　上訴人(原審被告人)：馬尚忠。1997年11月，因盜竊罪被判處有期徒刑11年，剝奪政治權(quán)利3年，在廣東省坪石監(jiān)獄服刑。1998年6月23日押回廣州市受審。

　　上訴人(原審被告人)：梁輝。1998年7月22日被逮捕。

　　上訴人(原審被告人)：錢(qián)漢壽。1998年7月22日被逮捕。

　　【審理經(jīng)過(guò)】

　　1998年10月30日，廣東省廣州市中級(jí)人民法院對(duì)張子強(qiáng)、陳智浩、馬尚忠、梁輝、錢(qián)漢壽和李運(yùn)、朱玉成、蔡智杰、余漢俊、劉鼎勛、黃華生、柯賢庭、胡濟(jì)舒、葉心瑜、錢(qián)漢業(yè)、羅志平、甘永強(qiáng)、鄧禮顯、張煥群、陳立新、黃英德、何志昌、黃文雄、劉國(guó)華、余船、江榮長(zhǎng)、張志烽、陳樹(shù)漢、黃毅、韓法、江才古、羅月英、陳輝光、葉繼聯(lián)、葉繼鈺、劉錦榮等36名被告人非法買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸爆炸物、搶劫、綁架、走私武器、彈藥、非法買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、私藏槍支、彈藥、窩贓一案作出一審判決(本刊限于篇幅，對(duì)李運(yùn)等31名被告人的判決部分予以省略)。其中，對(duì)被告人張子強(qiáng)以非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，判處死刑，剝奪政治權(quán)利終身;以綁架罪，判處無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣6.62億元;以走私武器、彈藥罪，判處無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣10萬(wàn)元。決定執(zhí)行死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣6.621億元。

　　對(duì)被告人陳智浩以搶劫罪，判處死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣54萬(wàn)元;以走私武器、彈藥罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)10萬(wàn)元;以綁架罪，判處無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣2.95億元;以非法運(yùn)輸爆炸物罪，判處有期徒刑八年;以非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，判處有期徒刑六年;以私藏彈藥罪，判處有期徒刑二年。決定執(zhí)行死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣2.9564億元。

　　對(duì)被告人馬尚忠以搶劫罪，判處死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣10萬(wàn)元;以走私武器、彈藥罪，判處有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán)利五年，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣5萬(wàn)元;以非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，判處有期徒刑十二年，剝奪政治權(quán)利四年;原判盜竊罪余刑九年五個(gè)月零五日，剝奪政治權(quán)利三年。決定執(zhí)行死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣15萬(wàn)元。

　　對(duì)被告人梁輝以搶劫罪，判處死列，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣10萬(wàn)元;以綁架罪，判處有期徒刑十三年，剝奪政治權(quán)利四年，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣360萬(wàn)元;以走私武器、彈藥罪，判處有期徒刑十二年，剝奪政治權(quán)利四年，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣5萬(wàn)元。決定執(zhí)行死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)人民幣375萬(wàn)元。

　　對(duì)被告人錢(qián)漢壽以非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，判處死刑，剝奪政治權(quán)利終身。

　　【二審請(qǐng)求情況】

　　第一審宣判后，被告人張子強(qiáng)、陳智浩、馬尚忠、梁輝、錢(qián)漢壽不服，提出上訴。

　　上訴人張子強(qiáng)及其辯護(hù)人稱(chēng)：本案犯罪行為實(shí)施地在香港，侵犯的客體是香港居民的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，應(yīng)由香港法院管轄，一審法院管轄不當(dāng);張子強(qiáng)購(gòu)買(mǎi)爆炸物只與錢(qián)漢壽聯(lián)系，不應(yīng)對(duì)全案負(fù)責(zé);原判非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪的量刑偏重;原判認(rèn)定的綁架罪證據(jù)不足，申請(qǐng)二審調(diào)取被害人陳述、同案人供詞及有關(guān)物證;走私武器彈藥行為只是綁架罪的預(yù)備行為，不應(yīng)單獨(dú)定罪;張子強(qiáng)檢舉了他人偷越邊境、搶劫香港金行、販毒等多宗犯罪線(xiàn)索，具有立功表現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。

　　上訴人陳智浩及其辯護(hù)人稱(chēng)：原判認(rèn)定陳智浩是搶劫案中致李晨曦死亡的兇手有誤，量刑偏重;在公安機(jī)關(guān)尚未掌握其在香港二次搶劫事實(shí)的情況下首先交待，并供出同案人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首和重大立功，要求從輕處罰。

　　上訴人馬尚忠及其辯護(hù)人稱(chēng)：馬尚忠在搶劫李晨曦案中沒(méi)有用封箱膠紙封被告人口、眼，不是故意致被害人死亡;在所參與的兩次搶劫中均不是主犯，要求二審從輕處罰。

　　上訴人梁輝及其辯護(hù)人稱(chēng)：原判認(rèn)定梁輝在搶劫李晨曦案中恐嚇、毆打被害人，并卡被害人脖子不符合事實(shí)，認(rèn)定被害人死亡無(wú)直接證據(jù);梁輝在該案中是從犯，被抓后坦白交代并供出同案人犯罪事實(shí)，應(yīng)屬自首和立功，被抓好坦白交代并供出同案犯罪事實(shí)，應(yīng)屬自首和立功，要求二審從輕處罰。

　　上訴人錢(qián)漢壽及其辯護(hù)人稱(chēng)：錢(qián)漢壽未出資，沒(méi)有非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物，只是受他人指使運(yùn)輸了爆炸物，情節(jié)較輕，是運(yùn)輸爆炸物罪的從犯;被抓后能坦白認(rèn)罪，并揭發(fā)了同案人的多宗犯罪事實(shí)，應(yīng)認(rèn)定為立功;原判量刑過(guò)重，要求二審從輕處罰。

　　【本院查明】

　　廣東省高級(jí)人民法院經(jīng)審查查明：

　　1997年10月間，上訴人張子強(qiáng)向上訴人錢(qián)漢壽提出購(gòu)買(mǎi)炸藥，并指派劉鼎勛與錢(qián)漢壽聯(lián)系具體事宜，還通過(guò)劉鼎勛向錢(qián)漢壽先后支付了購(gòu)買(mǎi)炸藥款港幣15萬(wàn)元。同年11月，錢(qián)漢壽回原籍廣東省汕尾市非法購(gòu)買(mǎi)炸藥818.483公斤、雷管2000支、導(dǎo)火索750米，分裝在40個(gè)泡沫箱內(nèi)偽裝成海鮮，并于1998年1月7日指使他人運(yùn)到香港交給劉鼎勛。次日晨，張子強(qiáng)、劉鼎勛伙同他人一起將爆炸物搬運(yùn)進(jìn)流水響大窩村95號(hào)。中午，又轉(zhuǎn)移至馬草壟村94號(hào)。同月17日，該批爆炸物被查獲。

　　1994年底至1995年初，上訴人陳智浩找到葉繼歡，共同參與蔡智杰等人的密謀，準(zhǔn)備劫持天津市物資綜合貿(mào)易中心駐深圳辦事處經(jīng)理李晨曦，以取得其在深圳的一批鋼材提貸后單后提取鋼材。1995年1月14日晚10時(shí)許，上訴人馬尚忠、梁輝和黃毅受葉繼歡指使，駕駛一輛吉普車(chē)到深圳與陳智浩會(huì)合，在深圳市南方國(guó)際大酒店附近將李晨曦劫持往廣州。途中，黃毅開(kāi)車(chē)，陳智浩、馬尚忠、梁輝恐嚇、毆打被害人。梁輝卡被害人脖子并用手銬反銬其雙手，馬尚忠則用封箱膠紙封住被害人口、眼，后馬、梁又用棉被、衣物捂住被害人頭部，致其死亡后，搜去其攜帶的辦公室鑰匙。馬尚忠、梁輝、黃毅開(kāi)車(chē)到城郊拋尸滅跡，陳智浩則將鑰匙交給余漢俊等人。同月16日，蔡智杰等人用從被害人辦公室搜得的提貨單提走直徑8毫米的盤(pán)元鋼277.39噸(價(jià)值人民幣721214元)，予以銷(xiāo)贓。

　　1991年初，上訴人陳智浩、馬尚忠和朱玉成、李運(yùn)、黃華生、葉繼歡、林鐵先生在廣州、深圳等地密謀到香港搶劫金行。馬尚忠、陳立新到云南省硯山縣平遠(yuǎn)街購(gòu)得AK47自動(dòng)步槍和五四式手槍各2支、手榴彈3枚。陳智浩則到湖南省衡陽(yáng)市購(gòu)得子彈350發(fā)、手榴彈3枚及部分手槍配件。同年6月，陳智浩安排馬尚忠、朱玉成和葉繼歡、林鐵攜帶AK47自動(dòng)步槍2支、手槍6支、手榴彈3枚、子彈350發(fā)及手槍配件從深圳偷渡到香港，與先期抵港的陳智浩、李運(yùn)、黃華生會(huì)合。同月9日下午，陳智浩、馬尚忠等7人持槍和攜帶面具、螺絲刀、布袋、手套等作案工具，駕駛搶劫被害人余某的輕型貨車(chē)前往香港物華街，葉繼歡、馬尚忠持槍在街上把守接應(yīng)，其他人分別沖入“周生生”、“周大福”、“東盛”等5間珠寶金行，采用持槍威脅等方法，搶得金器一批(共價(jià)值港幣5739892)。在香港警察圍捕時(shí)，葉繼歡、馬尚忠開(kāi)槍掩護(hù)，7人共同乘車(chē)逃離現(xiàn)場(chǎng)。途中，又另劫被害人曾某的汽車(chē)換車(chē)?yán)^續(xù)逃跑。作案后，經(jīng)葉繼歡銷(xiāo)贓，陳智浩分得贓款港幣42萬(wàn)元，馬尚忠分得贓款人民幣10萬(wàn)元。

　　1992年初，上訴人陳智浩與朱玉成、李運(yùn)、葉繼歡、林鐵等人先后在廣州深圳等地密謀再次到香港搶劫。同年3月10日下午，陳智浩等人在香港分別搶得被害人陳某某的出租車(chē)、鐘某某的輕型貨車(chē)后，朱玉成駕車(chē)，其他人攜帶槍支、絲襪、螺絲刀、布袋、手套等作案工具到香港大埔道，葉繼歡持槍在街上把守，朱玉成在車(chē)上等候接應(yīng)，其他人沖入“周生生”、“謝瑞麟”兩間珠寶金行，采用持槍威脅等方法，搶得金器一批，價(jià)值港幣1682138元。在香港警察圍捕時(shí)，共同乘車(chē)逃離現(xiàn)場(chǎng)。作案后，經(jīng)葉繼歡銷(xiāo)贓，陳智浩分得贓款港幣12萬(wàn)元。

　　1995年底至1996年初，上訴人張子強(qiáng)、陳智浩和柯賢庭、朱玉成、李運(yùn)、葉繼歡、郭志華等人先后在深圳名都酒店、日新賓館等地，多次密謀綁架勒索香港人李某某，為此又糾合上訴人梁輝和羅志平、張煥群等3人共同作案。張子強(qiáng)出資港幣140萬(wàn)元用于購(gòu)買(mǎi)槍支彈藥、車(chē)輛等作案工具及租賃關(guān)押人質(zhì)的房屋;陳智浩、朱玉成負(fù)責(zé)購(gòu)買(mǎi)車(chē)輛、假車(chē)牌及對(duì)講機(jī)，朱玉成還負(fù)責(zé)租下關(guān)押人質(zhì)的一農(nóng)場(chǎng)房屋;柯賢庭負(fù)責(zé)觀察李某某的行蹤。葉繼歡為此從內(nèi)地購(gòu)得AK47自動(dòng)槍二支、微型沖鋒槍1支、手槍5槍、炸藥9包(重1.887公斤)及子彈一批，在張子強(qiáng)、陳智浩等人的安排和接應(yīng)下，于1996年5月12日與上訴人梁輝等人將上述槍支彈藥偷運(yùn)到香港。5月23日下午6時(shí)許，張子強(qiáng)接到柯賢庭的電話(huà)后得知李某某的行蹤，即與陳智浩等人攜帶槍支、鐵錘等作案工具，在香港深水灣道80號(hào)附近綁架了被害人李某某及其司機(jī)林某某。張子強(qiáng)、陳智浩到李家收取勒索的贖金港幣10.38億元后，釋放被害人。張子強(qiáng)分得贓款港幣3.62億元，陳智浩分得贓款港幣2.95億元。

　　1997年初，上訴人張子強(qiáng)圖謀綁架香港人郭某某，指使張志烽觀察郭的行蹤。張志烽又將綁架圖謀轉(zhuǎn)告胡濟(jì)舒、陳樹(shù)漢等人。此后，張子強(qiáng)與上述同案人先后在廣州市勝利賓館、東莞市華僑酒店、深圳市廣東銀行大廈的噴泉酒樓等地密謀并作具體分工。期間，張子強(qiáng)、胡濟(jì)舒分別出資港幣200余萬(wàn)元，20萬(wàn)元為實(shí)施犯罪作準(zhǔn)備，胡濟(jì)舒還糾合甘永強(qiáng)、鄧禮顯等人參與綁架。同時(shí)9月29日下午6時(shí)許，張子強(qiáng)接張志烽電話(huà)后得知郭某某的行蹤，即與甘永強(qiáng)、鄧禮顯等人在香港海灘道公路橋底附近，將郭某某綁架至香港馬鞍崗200號(hào)。張子強(qiáng)向郭家收取了勒索的贖金港幣6億元后，釋放被害人。作案后，張子強(qiáng)分得贓款港幣3億元。

　　1995年5至8月間，上訴人陳智浩將非法取得的爆炸物一批藏匿在羅月英在深圳的租屋內(nèi)。后陳智浩指使韓法、陳輝光、羅月英將爆炸物分兩次交他人運(yùn)至香港。陳智浩收到這些爆炸物后，藏匿于香港薄扶林山上。破案后，在薄扶林繳獲其藏匿的炸藥25.4公斤。

　　1995年，上訴人陳智浩將手槍子彈13發(fā)、獵槍子彈4發(fā)、雷管10支等物裝入一茶葉罐內(nèi)，藏匿在羅月英在深圳怡景花園荷萍閣A2房?jī)?nèi)，后被查獲。

　　1997年初，上訴人陳智浩指使韓法在深圳購(gòu)得五四式手槍1支、子彈16發(fā)，韓將該槍、彈交陳輝光藏匿。同年8至9月間，陳智浩又指使羅志平購(gòu)得雷鳴登獵槍1支及獵槍子彈26發(fā)，羅志平將該槍、彈帶到深圳交羅月英藏匿。后陳智浩指使陳輝光從羅月英處取走獵槍及子彈藏匿于陳輝光住處。破案后，上述槍支彈藥被查獲。

　　【本院認(rèn)為】

　　廣東省高級(jí)人民法院認(rèn)為：

　　本案指控的犯罪，有些犯罪行為雖然是在香港實(shí)施，但是組織、策劃等實(shí)施犯罪的準(zhǔn)備工作，均發(fā)生在內(nèi)地;實(shí)施犯罪所使用的槍支、爆炸物及主要的作案工具均是從內(nèi)地非法購(gòu)買(mǎi)后走私運(yùn)到香港，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二十四條的規(guī)定，內(nèi)地法院對(duì)本案依法享有管轄權(quán)。

　　上訴人張子強(qiáng)出資向上訴人錢(qián)漢壽購(gòu)買(mǎi)爆炸物，指使劉鼎勛負(fù)責(zé)聯(lián)絡(luò)，還伙同他人裝卸和轉(zhuǎn)移購(gòu)買(mǎi)的爆炸物。這些情節(jié)有張子強(qiáng)、錢(qián)漢壽、劉鼎勛等人的供述和繳獲的爆炸物、犯罪工具等證據(jù)證實(shí)。張子強(qiáng)、錢(qián)漢壽違反國(guó)家有關(guān)爆炸物管理的法律、法規(guī)，非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物的行為，危害公共安全，已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第一百二十五條第一款的規(guī)定，構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，且非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物數(shù)量巨大，情節(jié)嚴(yán)重。張子強(qiáng)是非法購(gòu)買(mǎi)爆炸物的貨主和策劃、指揮者，錢(qián)漢壽參與密謀并負(fù)責(zé)購(gòu)買(mǎi)、運(yùn)輸、，二人在共同犯罪中起主要作用，均是主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所組織、指揮或參與的全部犯罪處罰。原判量刑適當(dāng)。張子強(qiáng)及其辯護(hù)人認(rèn)為張不應(yīng)對(duì)全案負(fù)責(zé)，沒(méi)有依據(jù)。錢(qián)漢壽及其辯護(hù)人認(rèn)為錢(qián)漢壽未出資，沒(méi)有非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物，只是運(yùn)輸爆炸物罪的從犯，且情節(jié)較輕，與事實(shí)不符。

　　上訴人陳智浩在搶劫李晨曦案中，糾合同案人使用暴力手段作案，對(duì)李的死亡負(fù)有直接責(zé)任;在兩次搶劫香港金行中，不僅策劃、指揮，還直接實(shí)施搶劫。上訴人馬尚忠在搶劫李晨曦案中，采取暴力手段封李的口、眼，是致李死亡的直接兇手之一;在搶劫香港物華街金案中，持槍威脅并開(kāi)槍拒捕。上訴人梁輝在搶劫李晨曦案中，對(duì)李實(shí)施恐嚇、毆打、卡頸等暴力手段，是致李死亡的直接兇手之一。這些情節(jié)均有本人和多名同案人的供述為證。陳智浩、馬尚忠、梁輝以非法占有為目的，持械使用暴力及脅迫手段劫取他人財(cái)物，其行為觸犯1979年刑法第一百五十條第二款的規(guī)定，構(gòu)成搶劫罪，搶劫數(shù)額巨大，情節(jié)嚴(yán)重。在共同犯罪中，陳智浩、馬尚忠、梁輝起主要作用，是主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所組織、指揮或參與的全部犯罪處罰。原判量刑適當(dāng)。陳智浩及其辯護(hù)人關(guān)于原判認(rèn)定陳智浩是搶劫案中致李晨曦死亡的兇手有誤，量刑偏重;在公安機(jī)關(guān)尚未掌握其在香港二次搶劫事實(shí)的情況下首先交待，并供出同案人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首和重大立功，要求從輕處罰的辯解理由和辯護(hù)意見(jiàn);馬尚忠、梁輝及其辯護(hù)人上訴否認(rèn)是搶劫案中的主犯，要求從輕處罰的辯解理由和辯護(hù)意見(jiàn)，均不予采納。

　　上訴人張子強(qiáng)、陳智浩、梁輝以勒索財(cái)物為目的，綁架他人，其行為均已觸犯1991年9月4日全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的決定第二條第三款的規(guī)定，構(gòu)成綁架罪，且勒索金額特別巨大，情節(jié)嚴(yán)重。張子強(qiáng)在兩次綁架犯罪中均提起犯意，并出資購(gòu)買(mǎi)作案工具，且分占巨額贖金。這些情節(jié)有本人和同案人的供述及指認(rèn)密謀地點(diǎn)、綁架現(xiàn)場(chǎng)、作案工具、被害人開(kāi)出的提款匯票及授權(quán)書(shū)等證據(jù)證實(shí)，足資認(rèn)定。張子強(qiáng)、陳智浩在實(shí)施綁架的共同犯罪中起組織、指揮作用，是主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所組織、指揮的全部犯罪處罰;梁輝是從犯，依法應(yīng)從輕或減輕處罰。原判量刑適當(dāng)。張子強(qiáng)及其辯護(hù)人上訴認(rèn)為認(rèn)定綁架罪的證據(jù)不足，申請(qǐng)調(diào)取新的證據(jù)，理由不能成立。

　　上訴人張子強(qiáng)、陳智浩、馬尚忠、梁輝違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，攜帶槍支、彈藥偷運(yùn)出境，其行為觸犯全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于懲治走私罪的補(bǔ)充規(guī)定》第一條的規(guī)定，構(gòu)成走私武器、彈藥罪，情節(jié)特別嚴(yán)重。在共同犯罪中，張子強(qiáng)、陳智浩起組織、指揮作用，是主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所組織、指揮的全部犯罪處罰;馬尚忠、梁輝是從犯，依法應(yīng)從輕或減輕處罰。原判量刑適當(dāng)。張子強(qiáng)及其辯護(hù)人上訴認(rèn)為走私武器、彈藥是為了實(shí)施綁架犯罪，應(yīng)當(dāng)被綁架罪吸收，不能獨(dú)立定罪的理由，不能成立。

　　上訴人陳智浩伙同他人違反國(guó)家爆炸物管理的有關(guān)法律、法規(guī)，非法運(yùn)輸爆炸物，危害公共安全，其行為觸犯1979年刑法第一百一十二條的規(guī)定，構(gòu)成非法運(yùn)輸爆炸物罪，情節(jié)嚴(yán)重。在共同犯罪中，陳智浩起組織、指揮作用，是主犯，應(yīng)當(dāng)按照其組織、指揮的全部犯罪處罰。

　　上訴人陳智浩、馬尚忠與他人非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥的行為，已經(jīng)觸犯1979年刑法第一百一十二條的規(guī)定，構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪。在共同犯罪中，陳智浩、馬尚忠是主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所指揮、參與的全部犯罪處罰。

　　上訴人張子強(qiáng)、陳智浩、馬尚忠、梁輝均一人犯數(shù)罪，依照刑法第六十九條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。

　　張子強(qiáng)的辯護(hù)人認(rèn)為張子強(qiáng)在二審期間檢舉他人的犯罪線(xiàn)索，有立功表現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)從輕處罰一事，廣東省公安廳刑偵局證實(shí)，張子強(qiáng)的檢舉均無(wú)法查證，不構(gòu)成立功。

　　綜上所述，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，對(duì)上訴人張子強(qiáng)、陳智浩、馬尚忠、梁輝、錢(qián)漢壽的量刑適當(dāng)。該五人的上訴理由及其辯護(hù)人的辯護(hù)理由不能成立，應(yīng)予駁回。據(jù)此，廣東省高級(jí)人民法院依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百八十九條第(一)項(xiàng)的規(guī)定，于1998年12月4日判決如下：

　　【二審裁判結(jié)果】

　　維持一審對(duì)上訴人張子強(qiáng)、陳智浩、馬尚忠、梁輝、錢(qián)漢壽的判決。

　　依照《最高人民法院關(guān)于授權(quán)高級(jí)人民法院核準(zhǔn)部分死刑案件的通知》的規(guī)定，廣東省高級(jí)人民法院在終審判決中同時(shí)核準(zhǔn)了判處上訴人張子強(qiáng)、陳智浩、馬尚忠、梁輝、錢(qián)漢壽死刑，剝奪政治權(quán)利終身的刑事判決。

　　《刑事審判參考》第463號(hào)案例 莊木根、劉平平、鄭斌非法買(mǎi)賣(mài)槍支、販賣(mài)毒品案

　　【摘要】

　　非法買(mǎi)賣(mài)槍支時(shí)以毒品沖抵部分價(jià)款行為如何定性?

　　以毒品沖抵部分買(mǎi)賣(mài)槍支價(jià)款作為其實(shí)施非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪的方法行為，與非法買(mǎi)賣(mài)槍支的目的行為侵犯的法益并不屬于同一法益，這兩個(gè)犯罪行為不能夠充足一個(gè)犯罪構(gòu)成，而分別符合不同的犯罪構(gòu)成，依照牽連關(guān)系的認(rèn)定原則，販賣(mài)毒品的行為與非法買(mǎi)賣(mài)槍支的行為不能成立牽連犯所要求的牽連關(guān)系，因而不能構(gòu)成牽連犯，而應(yīng)以販賣(mài)毒品罪與非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　莊木根、劉平平、鄭斌非法買(mǎi)賣(mài)槍支、販賣(mài)毒品案

　　一、基本案情

　　被告人莊木根，男，1968年11月3日出生，小學(xué)文化程度，農(nóng)民。因涉嫌犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪于2007年1月25日被逮捕。

　　被告人劉平平，男，1978年11月26日出生，高中文化程度，無(wú)業(yè)。因涉嫌犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪于2007年1月25日被逮捕。

　　被告人鄭斌，男，1983年6月15日出生，初中文化程度，農(nóng)民。曾因犯搶劫罪于2003年8月被判處有期徒刑1年6個(gè)月，2004年9月刑滿(mǎn)釋放;因涉嫌犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪、販賣(mài)毒品罪于2007年1月25日被逮捕。

　　上海市鹽田區(qū)人民檢察院以被告人莊木根、劉平平犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，被告人鄭斌犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪、販賣(mài)毒品罪，向上海市鹽田區(qū)人民法院提起公訴。

　　被告人莊木根對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)及定性均無(wú)異議。被告人劉平平對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)及定性均無(wú)異議，但認(rèn)為自己有立功表現(xiàn);其辯護(hù)人認(rèn)為由于劉平平主動(dòng)交代同案犯莊木根的基本情況，公安機(jī)關(guān)才抓獲莊木根，系立功，可酌情從輕處罰。

　　被告人鄭斌對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)及定性均無(wú)異議。上海市鹽田區(qū)人民法院經(jīng)公開(kāi)審理查明：2006年8月某日，被告人莊木根在上海市古美西路上的月林假日旅館內(nèi)，將1把自制手槍、1發(fā)子彈以人民幣1800元出售給被告人劉平平。同年12月上旬某日，被告人劉平平在上海市龍茗路上的銳坤假日酒店和古美西路上的極點(diǎn)酒吧內(nèi)，先后將上述手槍和子彈以人民幣3500元出售給被告人鄭斌，其中的人民幣1400元由被告人鄭斌以1.7克左右的冰毒(甲基苯丙胺)交付。同年12月19日晚，鄭斌在上海市福州路431號(hào)吳宮大酒店617房?jī)?nèi)，將上述手槍和子彈以人民幣1萬(wàn)元的價(jià)格出售給他人時(shí)，被公安人員當(dāng)場(chǎng)抓獲。2006年12月19日公安機(jī)關(guān)根據(jù)被告人鄭斌提供的線(xiàn)索抓獲被告人劉平平，并于同年12月30日將被告人莊木根抓獲。經(jīng)上海市公安局槍支檢驗(yàn)，繳獲的槍支是以火藥發(fā)射為動(dòng)力，可以擊發(fā)并具有殺傷力。

　　上海市鹽田區(qū)人民法院認(rèn)為，被告人莊木根、劉平平、鄭斌非法買(mǎi)賣(mài)槍支，其行為均已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪;被告人鄭斌明知是毒品而販賣(mài)，其行為已構(gòu)成販賣(mài)毒品罪。被告人劉平平交代同案犯犯罪事實(shí)，可酌情從輕處罰。被告人鄭斌到案后有立功表現(xiàn)，可從輕處罰。被告人鄭斌在刑滿(mǎn)釋放后五年內(nèi)再犯應(yīng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。三名被告人到案后認(rèn)罪態(tài)度較好，均可酌情從輕處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百二十五條第一款、第三百四十七條第一款、第四款、第六十五條第一款、第六十八條第一款、第六十九條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：

　　1.被告人莊木根犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，判處有期徒刑三年。

　　2.被告人劉平平犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，判處有期徒刑三年。

　　3.被告人鄭斌犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，判處有期徒刑三年三個(gè)月;犯販賣(mài)毒品罪判處有期徒刑八個(gè)月，并處罰金人民幣一千元，決定執(zhí)行有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣一千元。

　　4.槍支一支、子彈一發(fā)予以沒(méi)收;被告人莊木根、劉平平違法所得應(yīng)予追繳沒(méi)收。

　　一審宣判后，三被告人均未提出上訴，公訴機(jī)關(guān)亦未抗訴，判決已發(fā)生法律效力。

　　二、主要問(wèn)題

　　本案審理中，對(duì)被告人莊木根行為構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪沒(méi)有爭(zhēng)議，存有爭(zhēng)議的是對(duì)被告人劉平平、鄭斌在非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥過(guò)程中以毒品沖抵部分價(jià)款行為的定性上。具體而言，對(duì)于被告人劉平平、鄭斌，其行為究竟是構(gòu)成一罪，即非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪;還是以?xún)勺铮捶欠ㄙI(mǎi)賣(mài)槍支罪和販賣(mài)毒品罪實(shí)行并罰。由此涉及的問(wèn)題是：

　　1.以毒品沖抵部分買(mǎi)賣(mài)槍支價(jià)款的行為能否構(gòu)成販賣(mài)毒品罪?

　　2.以毒品沖抵部分買(mǎi)賣(mài)槍支價(jià)款行為與非法買(mǎi)賣(mài)槍支行為之間是否存在牽連關(guān)系，從而成立牽連犯?

　　三、裁判理由

　　(一)以毒品沖抵部分買(mǎi)賣(mài)槍支價(jià)款的行為構(gòu)成販賣(mài)毒品罪。

　　販賣(mài)毒品罪是指明知是毒品而故意予以販賣(mài)的行為。本案被告人以毒品沖抵部分買(mǎi)賣(mài)槍支價(jià)款的行為能否構(gòu)成販賣(mài)毒品罪，關(guān)鍵在于對(duì)販賣(mài)毒品罪中“販賣(mài)毒品”的行為如何理解。對(duì)于“販賣(mài)毒品”行為的界定，理論上存在較大的爭(zhēng)議，如有人認(rèn)為，販賣(mài)毒品表現(xiàn)為非法轉(zhuǎn)手倒賣(mài)毒品或者銷(xiāo)售自制毒品的行為;也有人認(rèn)為，所謂販賣(mài)，其實(shí)質(zhì)是有償轉(zhuǎn)讓?zhuān)ㄙI(mǎi)賣(mài)與交換，不管是先買(mǎi)后賣(mài)，還是先賣(mài)后買(mǎi)，也不論是批發(fā)，還是零售。還有人認(rèn)為，販賣(mài)毒品是指有償轉(zhuǎn)讓毒品或者以販賣(mài)為目的而非法收購(gòu)毒品。有償轉(zhuǎn)讓毒品，即行為人將毒品交付給對(duì)方，并從對(duì)方獲取物質(zhì)利益。如果是無(wú)償轉(zhuǎn)讓毒品，則不屬于販賣(mài)毒品。對(duì)此，1994年《最高人民法院關(guān)于適用(全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于禁毒的決定)若干問(wèn)題的解釋》作了明確規(guī)定，販賣(mài)毒品是指明知是毒品而非法銷(xiāo)售或者以販賣(mài)為目的而非法收買(mǎi)毒品的行為。據(jù)此，販賣(mài)毒品罪的客觀行為包括兩種：一是非法銷(xiāo)售毒品;二是以販賣(mài)為目的非法收買(mǎi)毒品。

　　那么，就本案而言，以毒品沖抵部分買(mǎi)賣(mài)槍支價(jià)款是否屬于非法銷(xiāo)售毒品行為呢?這涉及如何界定“販賣(mài)”、“銷(xiāo)售”的含義問(wèn)題。從字面含義上理解，《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》將“販賣(mài)”解釋為“商人買(mǎi)進(jìn)貨物再賣(mài)出以獲取利潤(rùn)”;將“銷(xiāo)售”解釋為“賣(mài)出(商品)”。依此解釋?zhuān)覀兯坪蹼y以作出符合性的判斷。但是，對(duì)某一法律用語(yǔ)的解釋?zhuān)瞬捎梦睦斫忉尩姆椒ㄍ猓鼞?yīng)注意將其放在特定法律背景情境之內(nèi)作出合目的性的理論解釋。販賣(mài)毒品罪懲治的是毒品流通領(lǐng)域內(nèi)的犯罪，司法實(shí)踐中最為常見(jiàn)的販賣(mài)方式是行為人買(mǎi)人毒品后轉(zhuǎn)手賣(mài)出，從中牟利，即“轉(zhuǎn)手倒賣(mài)”。但對(duì)下列情形，刑法和相關(guān)司法解釋也都明確規(guī)定構(gòu)成販賣(mài)毒品罪：(1)居間介紹販賣(mài)毒品的;(2)容留他人吸毒并出售毒品的;(3)依法從事生產(chǎn)、運(yùn)輸、管理、使用國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品的單位和個(gè)人違反國(guó)家規(guī)定，以牟利為目的，向吸食、注射毒品的人提供國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品的;(4)依法從事生產(chǎn)、運(yùn)輸、管理、使用國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品的單位和人員明知對(duì)方是販賣(mài)毒品的犯罪分子，而向其提供國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品的;(5)自己制造毒品后用以銷(xiāo)售的;(6)將父輩、祖輩遺留下來(lái)的毒品向他人出賣(mài)牟利的。考察其中有些行為方式，其內(nèi)容也已不為“販賣(mài)”字面含義所包含，也就是說(shuō)，刑法上的“販賣(mài)”、“銷(xiāo)售”的含義與生活用語(yǔ)中的含義是有一定區(qū)別的。販賣(mài)毒品罪作為國(guó)際犯罪，考察國(guó)際條約中的相關(guān)規(guī)定對(duì)于我們也有借鑒意義。《聯(lián)合國(guó)禁止非法販運(yùn)麻醉藥品和精神藥物公約》將“非法販運(yùn)”界定為，違反《1961年公約》、經(jīng)修正的《1961年公約》或《1971年公約》的各項(xiàng)規(guī)定，生產(chǎn)、制造、提煉、配制、提供、兜售、分銷(xiāo)、出售、以任何條件交付、經(jīng)紀(jì)、發(fā)送、過(guò)境發(fā)送、運(yùn)輸、進(jìn)口或出口任何麻醉藥品或精神藥物;為了進(jìn)行上述目的所列任何活動(dòng)，占有或購(gòu)買(mǎi)任何麻醉藥品或精神藥物;故意占有、購(gòu)買(mǎi)或種植麻醉藥品或精神藥物以供個(gè)人消費(fèi)的行為等。可見(jiàn)，聯(lián)合國(guó)公約對(duì)販賣(mài)毒品也采用了廣義上的概念，從實(shí)質(zhì)意義上對(duì)販賣(mài)毒品行為進(jìn)行了界定。

　　綜上，我們認(rèn)為，在對(duì)我國(guó)刑法中販賣(mài)毒品罪中“販賣(mài)”、“銷(xiāo)售”的刑法意義進(jìn)行界定時(shí)，必須根據(jù)我國(guó)的立法狀況結(jié)合國(guó)家對(duì)毒品犯罪的刑事政策，進(jìn)行實(shí)質(zhì)意義上的合目的性解釋?zhuān)莾H僅從字面意義上理解。對(duì)毒品犯罪，我國(guó)歷來(lái)采取的是嚴(yán)厲打擊的刑事政策，販賣(mài)毒品罪作為流通領(lǐng)域內(nèi)的毒品犯罪，其危害主要表現(xiàn)在生產(chǎn)出的毒品經(jīng)販賣(mài)后流入社會(huì)實(shí)現(xiàn)擴(kuò)散，嚴(yán)重妨害了國(guó)家對(duì)麻醉藥品和精神藥品的管制，對(duì)不特定多數(shù)人的身體健康造成損害，敗壞社會(huì)風(fēng)氣。從實(shí)質(zhì)上而言，販賣(mài)的本質(zhì)就是一種有償?shù)霓D(zhuǎn)讓行為，即毒品的交易存在對(duì)價(jià)，但這種對(duì)價(jià)的體現(xiàn)形式，不應(yīng)僅僅局限于金錢(qián)，也可以是以毒品易貨，或是以毒品抵債等，因?yàn)檫@些轉(zhuǎn)讓形式實(shí)質(zhì)上均屬于有償轉(zhuǎn)讓?zhuān)D(zhuǎn)讓人都通過(guò)國(guó)家法律禁止的不法行為取得了經(jīng)濟(jì)上的利益，毒品都流入了社會(huì)，其社會(huì)危害與典型的換取金錢(qián)的販賣(mài)行為在法益侵害上沒(méi)有本質(zhì)的區(qū)別，應(yīng)當(dāng)成立販賣(mài)毒品行為。

　　在本案中，被告人劉平平將1把自制手槍、1發(fā)子彈以人民幣3500元出售給被告人鄭斌，被告人鄭斌除支付2100元現(xiàn)金外，剩余1400元由鄭斌以1.7克左右的冰毒作價(jià)交付。可以看出，這1.7克左右的冰毒是以1400元有償轉(zhuǎn)讓給劉平平的，因此，以毒品沖抵部分買(mǎi)賣(mài)槍支價(jià)款應(yīng)屬于實(shí)質(zhì)意義上的販賣(mài)行為，被告人鄭斌應(yīng)構(gòu)成販賣(mài)毒品罪。對(duì)于接受毒品的被告人劉平平而言，由于現(xiàn)有的證據(jù)不能證明其具有販賣(mài)的故意，且數(shù)量未達(dá)10克，因此不能以販賣(mài)毒品罪或非法持有毒品罪追究其刑事責(zé)任。

　　(二)販賣(mài)毒品行為與非法買(mǎi)賣(mài)槍支行為之間不存在牽連關(guān)系，應(yīng)予數(shù)罪并罰。

　　我國(guó)刑法理論中的牽連犯，是指行為人以實(shí)施某一犯罪為目的，而其犯罪的方法(手段)行為或結(jié)果行為觸犯其他罪名的情況，對(duì)于牽連犯，一般擇一重罪處罰不實(shí)行數(shù)罪并罰。要成立牽連犯，需具備以下條件：必須實(shí)施了數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為;數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為必須觸犯不同的罪名;數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為之間必須具有牽連關(guān)系，這種牽連關(guān)系既可以是目的行為與方法(手段)行為的關(guān)系，也可以是原因行為與結(jié)果行為的關(guān)系。結(jié)合本案，對(duì)被告人鄭斌，其行為究竟是構(gòu)成一罪還是以?xún)勺锊⒘P，其爭(zhēng)議的焦點(diǎn)集中在非法買(mǎi)賣(mài)槍支與販賣(mài)毒品行為的牽連關(guān)系判斷上。

　　刑法理論通說(shuō)認(rèn)為，犯罪構(gòu)成是罪數(shù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)。牽連犯作為處斷的一罪，是兩個(gè)具有牽連關(guān)系的犯罪行為分別符合不同的犯罪構(gòu)成，因而屬于實(shí)質(zhì)的數(shù)罪，但只是基于刑事政策的考慮，在司法適用上才作為一罪處理。既然罪數(shù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)是犯罪構(gòu)成，那么牽連犯作為處斷的一罪也必須具有犯罪構(gòu)成理論上的依據(jù)。這種依據(jù)自然就落到了牽連關(guān)系的確定上，也即牽連關(guān)系必須能夠說(shuō)明不同的犯罪行為具有一罪的內(nèi)在本質(zhì)。也就是說(shuō)，牽連關(guān)系的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包含某種犯罪構(gòu)成的內(nèi)容，使得當(dāng)兩個(gè)犯罪行為具有這種關(guān)系的時(shí)候，能夠充足一個(gè)犯罪構(gòu)成。這種關(guān)系才能夠充分說(shuō)明牽連犯的一罪性，也才能為牽連犯作為一罪處理找到充分的罪數(shù)根據(jù)。那么，這種牽連關(guān)系應(yīng)如何界定呢?我們認(rèn)為，先后實(shí)施的兩個(gè)行為若分別符合不同犯罪構(gòu)成，其主觀上必然具有不同的罪過(guò)，客觀上必然具有不同的危害行為，因而可能發(fā)生重合的構(gòu)成要件，只能夠是客體要件。行為對(duì)法益的侵害，是一個(gè)漸進(jìn)的過(guò)程，具有不同的行為階段。刑法為了能夠全面地保護(hù)法益，往往對(duì)侵犯法益的不同行為階段設(shè)置不同的犯罪構(gòu)成加以評(píng)價(jià)。因此，對(duì)同一法益的同一侵犯過(guò)程之中，往往可能存在不同的行為過(guò)程符合不同的犯罪構(gòu)成之現(xiàn)象。如果先后發(fā)生的兩個(gè)符合不同構(gòu)成要件的犯罪行為，處于對(duì)同一法益的同一次侵犯過(guò)程中，這說(shuō)明兩個(gè)犯罪行為所侵犯的是同一法益，換言之，當(dāng)兩個(gè)犯罪行為處于對(duì)同一法益的同一次侵犯過(guò)程中時(shí)，這兩個(gè)犯罪行為能夠充足一個(gè)犯罪構(gòu)成，根據(jù)犯罪構(gòu)成的罪數(shù)判斷標(biāo)準(zhǔn)，可以成立一罪，因而可以適用從一重罪處斷的原則，不實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　就本案而言，如前所述，被告人鄭斌以毒品沖抵部分買(mǎi)賣(mài)槍支價(jià)款的行為已經(jīng)單獨(dú)成罪，構(gòu)成販賣(mài)毒品罪，根據(jù)刑法分則的規(guī)定，販賣(mài)毒品罪屬于刑法分則第六章妨害社會(huì)管理秩序罪，侵犯的是國(guó)家對(duì)于毒品的管制秩序;其非法買(mǎi)賣(mài)槍支的行為亦構(gòu)成犯罪，非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪屬于刑法分則第二章危害公共安全罪，侵犯的是公共安全，可見(jiàn)，被告人鄭斌以毒品沖抵部分買(mǎi)賣(mài)槍支價(jià)款作為其實(shí)施非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪的方法行為，與非法買(mǎi)賣(mài)槍支的目的行為侵犯的法益并不屬于同一法益，這兩個(gè)犯罪行為不能夠充足一個(gè)犯罪構(gòu)成，而分別符合不同的犯罪構(gòu)成，依照上述牽連關(guān)系的認(rèn)定原則，顯然被告人鄭斌販賣(mài)毒品的行為與非法買(mǎi)賣(mài)槍支的行為不能成立牽連犯所要求的牽連關(guān)系，因而不能構(gòu)成牽連犯，而應(yīng)以販賣(mài)毒品罪與非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　《刑事審判參考》第1116號(hào)案例 張玉良、方俊強(qiáng)非法買(mǎi)賣(mài)槍支案

　　【摘要】

　　對(duì)于發(fā)生在1997年10月1日以前的非法買(mǎi)賣(mài)槍支行為應(yīng)當(dāng)如何適用法律及該罪追訴時(shí)效的起算時(shí)間節(jié)點(diǎn)?

　　對(duì)于發(fā)生在1997年10月1日以前的非法買(mǎi)賣(mài)槍支行為，應(yīng)當(dāng)適用1979年刑法和1995年《最高人民法院關(guān)于辦理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問(wèn)題的解釋》;非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪的追訴時(shí)效應(yīng)從犯罪行為完成之日起計(jì)算。

　　張玉良、方俊強(qiáng)非法買(mǎi)賣(mài)槍支案

　　一、基本案情

　　被告人張玉良，男，1963年9月19日出生。2013年7月30日被逮捕。

　　被告人方俊強(qiáng)，男，1970年9月27日出生。2013年7月30日被逮捕。

　　上海市人民檢察院第二分院以被告人張玉良、方俊強(qiáng)犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，向上海市第二中級(jí)人民法院提起公訴。

　　上海市第二中級(jí)人民法院經(jīng)公開(kāi)審理查明：被告人張玉良與范杰明(另案被告人)系原上海混凝土制品六廠(chǎng)的同事，張玉良在單位食堂工作，范杰明任單位保衛(wèi)科科長(zhǎng)。被告人方俊強(qiáng)與張玉良系朋友。1997年前后，范杰明向張玉良提到組織單位民兵訓(xùn)練需要槍支，張玉良遂從方俊強(qiáng)處拿取一把獵槍借給范杰明試用。隨后，范杰明以單位組織民兵訓(xùn)練為由，個(gè)人出資約人民幣1萬(wàn)元通過(guò)張玉良購(gòu)買(mǎi)該獵槍?zhuān)瑥堄窳紝①?gòu)槍款付給方俊強(qiáng)。2013年6月22日晚，范杰明使用該獵槍?zhuān)谏虾Ｊ衅謻|新區(qū)、寶山地區(qū)殺害5人并致3人重傷。同年6月24日，張玉良、方俊強(qiáng)到案，均如實(shí)供述自己的罪行。

　　上海市第二中級(jí)人民法院認(rèn)為，被告人張玉良、方俊強(qiáng)非法買(mǎi)賣(mài)槍支的行為已過(guò)追訴時(shí)效期限，且不屬于必須追訴的情形。公訴機(jī)關(guān)提出適用《最高人民法院關(guān)于辦理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問(wèn)題的解釋》第三條對(duì)二被告人定罪并在七年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑的幅度內(nèi)量刑的主張，不予采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第八十七條、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條第二項(xiàng)和《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國(guó)刑事訴訟法)的解釋》第二百四十一條第一款第八項(xiàng)之規(guī)定，裁定終止審理。

　　二、主要問(wèn)題

　　1.對(duì)于發(fā)生在1997年以前的非法買(mǎi)賣(mài)槍支行為應(yīng)當(dāng)如何適用法律?

　　2.應(yīng)當(dāng)如何確定非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪追訴時(shí)效的起算時(shí)間節(jié)點(diǎn)?

　　三、裁判理由

　　(一)對(duì)于發(fā)生在1997年10月1日以前的非法買(mǎi)賣(mài)槍支行為，應(yīng)當(dāng)適用1979年刑法和1995年《最高人民法院關(guān)于辦理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問(wèn)題的解釋》

　　本案中，現(xiàn)有證據(jù)可以認(rèn)定被告人張玉良、方俊強(qiáng)非法買(mǎi)賣(mài)槍支的行為發(fā)生在1997年前后，但無(wú)法確認(rèn)該行為發(fā)生于1997年10月1日之前還是之后。鑒于1997年刑法對(duì)非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪設(shè)置的法定刑重于1979年刑法，根據(jù)刑法從舊兼從輕原則，應(yīng)當(dāng)適用1979年刑法和1995年《最高人民法院關(guān)于辦理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《1995年解釋》)。比較而言，1979年刑法和1997年刑法對(duì)非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪犯罪構(gòu)成要件的規(guī)定并無(wú)大的變化，但1997年刑法對(duì)該罪設(shè)定的法定刑更重;同時(shí)，2001年《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《2001年解釋》)比《1995年解釋》規(guī)定的定量因素減少，犯罪構(gòu)成要件由“制造非軍用槍支一支或者買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸二支以上”變成“非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的非軍用槍支一支以上或者以壓縮氣體等為動(dòng)力的其他非軍用槍支二支以上”，對(duì)買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸以火藥為動(dòng)力發(fā)射槍彈的非軍用槍支的行為規(guī)定的入罪門(mén)檻降低，刑罰整體上更加嚴(yán)厲。

　　我國(guó)刑法中的犯罪概念同時(shí)包含定性和定量因素，具體犯罪大致可以分為三類(lèi)：第一類(lèi)是某種行為的社會(huì)危害性特別嚴(yán)重，只要實(shí)施該類(lèi)行為即可構(gòu)成該罪，無(wú)須考慮量的因素;第二類(lèi)是刑法雖未規(guī)定該罪的定量因素，但考慮該罪的行為性質(zhì)及對(duì)應(yīng)的法定刑，需達(dá)到一定嚴(yán)重程度才構(gòu)成犯罪;第三類(lèi)是刑法直接規(guī)定該罪的定量因素，如情節(jié)嚴(yán)重或者明確的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)后兩類(lèi)犯罪中所要求的定量因素，一般通過(guò)司法解釋的規(guī)定予以具體化。

　　非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪屬于上述第二種類(lèi)型，雖然刑法并未明確規(guī)定該罪需要具備特定的定量因素，但鑒于該罪法定刑的嚴(yán)厲性，非法買(mǎi)賣(mài)槍支行為構(gòu)成該罪，需要達(dá)到一定的嚴(yán)重程度，即具備一定的定量因素。司法解釋對(duì)非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪的定量因素作出了詳細(xì)規(guī)定。依照1979年刑法及《1995年解釋》，非法買(mǎi)賣(mài)非軍用槍支的行為構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，客觀上需要買(mǎi)賣(mài)非軍用槍支2支以上，或雖未達(dá)到該最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但同時(shí)“具有其他情形”，這里所謂的“其他情形”，通常是指買(mǎi)賣(mài)槍支行為造成了嚴(yán)重后果，即他人利用所買(mǎi)賣(mài)的槍支實(shí)施了犯罪行為。

　　本案中，雖然被告人張玉良、方俊強(qiáng)出售的槍支僅有1支，但購(gòu)買(mǎi)該槍的范杰明利用該槍殺害5人并致3人重傷，無(wú)疑屬于“其他情形”。那么，在非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪的客觀構(gòu)成要件中，對(duì)于行為人僅買(mǎi)賣(mài)1支槍支的情形，“其他情形”在客觀構(gòu)成要件中處于什么樣的地位?是否要求被告人對(duì)這一要件持某種犯罪心理或者要求被告人的行為與他人使用槍支造成的嚴(yán)重后果之間存在因果關(guān)系?

　　我們認(rèn)為，在行為人僅出售1支槍支的情況下，不具有“其他情形”的不構(gòu)成犯罪。“其他情形”無(wú)疑是犯罪成立條件，但是，出售槍支的行為人對(duì)作為“其他情形”的嚴(yán)重后果無(wú)須存在故意或過(guò)失，其出售槍支的行為與購(gòu)買(mǎi)槍支者利用槍支實(shí)施犯罪行為所造成的嚴(yán)重后果之間也不要求存在刑法上的因果關(guān)系。關(guān)于該問(wèn)題，可參考學(xué)者提出的“客觀超過(guò)要素”理論。①所謂客觀超過(guò)要素，屬于犯罪成立客觀要件，但這一要素的發(fā)生與否與行為人的主觀心理甚至客觀行為的聯(lián)系并不大。例如，非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪中，購(gòu)買(mǎi)槍支的人利用槍支去實(shí)施何種行為，并不由出售槍支的人所決定。又如，丟失槍支不報(bào)罪，丟失槍支不及時(shí)報(bào)告的行為是否構(gòu)成犯罪，取決于得到該槍支的人是否利用該槍支實(shí)施犯罪行為，但并不表明丟失槍支的人可以決定得到該槍支的人將會(huì)實(shí)施何種行為。

　　依照刑法規(guī)定，對(duì)于出售1支槍支的行為，如果購(gòu)買(mǎi)槍支的人僅僅是收藏槍支，則出售槍支的行為不構(gòu)成犯罪;但如果購(gòu)買(mǎi)槍支的人利用該槍支實(shí)施殺人、搶劫或其他犯罪行為，則出售槍支的行為構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪。泛泛而言，購(gòu)買(mǎi)槍支的人無(wú)論利用該槍支實(shí)施何種行為，都不能說(shuō)超出出售槍支的入主觀上對(duì)后果的預(yù)料范圍，但出售槍支的人主觀上對(duì)可能發(fā)生的后果持何種心理態(tài)度，對(duì)非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪的構(gòu)成沒(méi)有實(shí)際意義。同時(shí)，出售槍支行為與他人利用該槍支實(shí)施犯罪行為所造成的結(jié)果之間，也不存在刑法上的因果關(guān)系。

　　本案審理過(guò)程中，有意見(jiàn)認(rèn)為，被告人張玉良、方俊強(qiáng)出售槍支的行為，與范杰明持該槍射殺、射傷多名無(wú)辜人員之間具有刑法上的因果關(guān)系，但屬于偶然(間接)因果關(guān)系。我們認(rèn)為，這種意見(jiàn)不能成立。理由是：認(rèn)定刑法上的因果關(guān)系，目的在于確定行為人刑事責(zé)任的客觀基礎(chǔ);換言之，并不是所有事實(shí)上的因果關(guān)系都具有刑法上的意義。進(jìn)一步來(lái)講，偶然因果關(guān)系(或者間接因果關(guān)系)屬于事實(shí)認(rèn)定，而刑法上的因果關(guān)系則屬于規(guī)范評(píng)價(jià)，二者是既有聯(lián)系又有區(qū)別的兩個(gè)層面的問(wèn)題。必然和偶然因果關(guān)系是從后果發(fā)生概率角度進(jìn)行的區(qū)分，而直接和間接因果關(guān)系是從是否有介入因素進(jìn)行的區(qū)分，達(dá)到一定概率的偶然因果關(guān)系也可以成為刑法上的因果關(guān)系，而存在介入因素的因果關(guān)系，則需要依據(jù)介入因素是從屬于先前行為還是獨(dú)立于先前行為來(lái)確定是否構(gòu)成刑法上因果關(guān)系。可見(jiàn)，刑法上的因果關(guān)系存在與否，本質(zhì)上不是事實(shí)問(wèn)題，而是刑事政策評(píng)價(jià)問(wèn)題。①誠(chéng)然，沒(méi)有張玉良、方俊強(qiáng)的出售槍支行為，范杰明就不能使用該槍支實(shí)施犯罪行為，沒(méi)有前者就沒(méi)有后者，該出售槍支行為是范杰明實(shí)施后續(xù)犯罪行為的條件，但張玉良、方俊強(qiáng)的出售槍支行為與范杰明的后續(xù)犯罪行為后果之間并不存在刑法上的因果關(guān)系，因?yàn)閮烧咧g存在一個(gè)獨(dú)立的介入因素，即存在完全獨(dú)立于出售槍支行為的范杰明本人的行為。僅從因果關(guān)系的層面上講，出售槍支行為和購(gòu)槍者利用槍支造成的犯罪后果之間的關(guān)系，與丟失槍支行為和撿拾槍支者持槍造成的犯罪后果之間的關(guān)系，并無(wú)二致。

　　綜上，非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪的犯罪構(gòu)成要件可以表述如下：具有一般主體資格的行為人故意實(shí)施了買(mǎi)賣(mài)槍支行為，買(mǎi)賣(mài)槍支達(dá)2支以上，或者雖然僅買(mǎi)賣(mài)槍支1支，但具備其他情形，即造成嚴(yán)重后果。在第二種情況下，“嚴(yán)重后果”屬于犯罪成立條件，但屬于一種“客觀超過(guò)要素”，即行為人對(duì)這一嚴(yán)重后果主觀上持何種心理態(tài)度并不具有刑法意義，也無(wú)須證明買(mǎi)賣(mài)槍支行為和該嚴(yán)重后果之間存在刑法上的因果關(guān)系。這一要素，是從行為的客觀社會(huì)危害結(jié)果對(duì)發(fā)動(dòng)刑罰權(quán)作出的限制。買(mǎi)賣(mài)槍支行為對(duì)社會(huì)安全造成潛在危險(xiǎn)，但國(guó)家基于刑罰資源的有限性或其他考慮，并非對(duì)所有買(mǎi)賣(mài)槍支行為都予以刑事處罰，只在此種危險(xiǎn)程度較高(即買(mǎi)賣(mài)槍支達(dá)2支以上)或者此種危險(xiǎn)已經(jīng)具備現(xiàn)實(shí)危害結(jié)果(即造成嚴(yán)重后果)的情形時(shí)才作為犯罪。

　　本案中，范杰明購(gòu)買(mǎi)槍支后，時(shí)隔16年后使用該槍支實(shí)施嚴(yán)重犯罪，該后果僅僅是被告人張玉良、方俊強(qiáng)非法買(mǎi)賣(mài)槍支行為構(gòu)成犯罪的要件中的客觀超過(guò)要素，二被告人主觀上對(duì)該后果無(wú)須具有故意或者過(guò)失，客觀上與該后果也不存在刑法上的因果關(guān)系。簡(jiǎn)言之，范杰明使用該槍支實(shí)施的后續(xù)犯罪行為，僅僅是對(duì)二被告人發(fā)動(dòng)刑罰權(quán)的一個(gè)客觀條件。有意見(jiàn)認(rèn)為，范杰明購(gòu)買(mǎi)槍支后，時(shí)隔16年才使用該槍支實(shí)施后續(xù)犯罪，據(jù)此追究張玉良、方俊強(qiáng)出售槍支行為的刑事責(zé)任，可能有違社會(huì)公眾對(duì)公正的認(rèn)知觀念，但該問(wèn)題與犯罪成立與否無(wú)關(guān)，而是涉及追訴時(shí)效問(wèn)題。

　　(二)非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪的追訴時(shí)效應(yīng)從犯罪行為完成之日起計(jì)算本案中，盡管被告人張玉良、方俊強(qiáng)的行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，但由于買(mǎi)賣(mài)槍支行為和范杰明利用該槍支實(shí)施后續(xù)犯罪之間間隔16年之久，對(duì)二被告人刑事責(zé)任的追究還牽涉到追訴時(shí)效問(wèn)題。

　　1979年刑法和1997年刑法對(duì)追訴時(shí)效的規(guī)定并無(wú)變化，即“追訴期限從犯罪之日起計(jì)算;犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從犯罪行為終了之日起計(jì)算”。追訴期限的起算時(shí)間，取決于對(duì)“犯罪之日”的理解，對(duì)此存在不同觀點(diǎn)：有意見(jiàn)認(rèn)為是指犯罪行為完成之日，也有意見(jiàn)認(rèn)為是指犯罪成立之日。對(duì)于犯罪是以結(jié)果作為構(gòu)成要件且行為與結(jié)果之間存在時(shí)間間隔的情形，上述兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)存在實(shí)質(zhì)性的差異。

　　我們認(rèn)為，基于立法原意及設(shè)立追訴時(shí)效制度的設(shè)立目的考慮，追訴時(shí)效應(yīng)從犯罪行為完成之日起計(jì)算。首先，從法律用語(yǔ)來(lái)看，雖然前文采用“犯罪之日”的措辭，但后文明確指向“犯罪行為終了”，犯罪行為有連續(xù)狀態(tài)的，也不排除可能以某種結(jié)果作為構(gòu)成要件，對(duì)此種情形，追訴期限應(yīng)當(dāng)自犯罪行為終了之日起計(jì)算。其次，追訴時(shí)效消滅是行為的法律后果，行為的性質(zhì)并不會(huì)因?yàn)闀r(shí)間的流逝而發(fā)生變化，只是基于自然法的觀念認(rèn)為行為人實(shí)施犯罪行為后，經(jīng)過(guò)長(zhǎng)時(shí)間一直遵紀(jì)守法，對(duì)其進(jìn)行處罰已無(wú)必要。所以，從各國(guó)立法例來(lái)看，追訴時(shí)效從來(lái)不是絕對(duì)的制度，某些特別嚴(yán)重的犯罪不存在追訴時(shí)效。最后，從犯罪行為完成之日起計(jì)算追訴時(shí)效，符合追訴時(shí)效制度設(shè)立的目的。關(guān)于時(shí)效制度的設(shè)立目的，理論上有多種觀點(diǎn)。“推測(cè)改善說(shuō)”認(rèn)為，既然行為人在犯罪后長(zhǎng)時(shí)間沒(méi)有再犯罪，可認(rèn)為其已經(jīng)改過(guò)自新，沒(méi)有處刑與行刑的必要。“證據(jù)湮滅說(shuō)”認(rèn)為，犯罪證據(jù)因時(shí)間流逝而消滅，難以達(dá)到正確處理案件的目的。“準(zhǔn)受刑說(shuō)”認(rèn)為，行為人犯罪后雖然沒(méi)有受到刑事追究，但因長(zhǎng)時(shí)期的逃避和恐懼所造成的痛苦也等同于執(zhí)行刑罰。還有觀點(diǎn)認(rèn)為，隨著時(shí)間流逝，社會(huì)對(duì)犯罪的規(guī)范感情已經(jīng)得到緩和，無(wú)須再進(jìn)行現(xiàn)實(shí)處罰。我們認(rèn)為，追訴時(shí)效制度關(guān)注的是犯罪行為，考慮的是行為人在該次犯罪之后遵紀(jì)守法的表現(xiàn)，所以，對(duì)于追訴時(shí)效的計(jì)算而言，有意義的僅僅是行為人在犯罪后的表現(xiàn)，至于犯罪結(jié)果何時(shí)出現(xiàn)，并不影響訴訟時(shí)效的起算。對(duì)非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪而言，該罪的客觀行為僅指行為人買(mǎi)賣(mài)槍支的交易行為，該交易行為宣告完成，則追訴時(shí)效開(kāi)始計(jì)算。本案中，如前所述，司法解釋有關(guān)非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪所規(guī)定的“其他情形”僅僅屬于客觀超過(guò)要素，與行為人的主觀心態(tài)無(wú)關(guān)，也非行為人可控狀態(tài)，該要素雖然是犯罪成立條件之一，但與追訴時(shí)效的計(jì)算無(wú)關(guān)。

　　明確了追訴時(shí)效的起算時(shí)間節(jié)點(diǎn)后，接下來(lái)就需要計(jì)算行為的具體追訴時(shí)效期限，這是由行為應(yīng)判處的法定刑所決定的。1979年刑法對(duì)非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪規(guī)定了兩個(gè)法定刑幅度，即“七年以下有期徒刑”和“情節(jié)嚴(yán)重的，處七年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑”。依照刑法相關(guān)規(guī)定，在第一個(gè)法定刑幅度內(nèi)量刑，追訴期限為十年;在第二個(gè)法定刑幅度內(nèi)量刑，追訴期限為二十年。本案的關(guān)鍵問(wèn)題在于，能否認(rèn)定二被告人的行為屬于“情節(jié)嚴(yán)重”?

　　有觀點(diǎn)認(rèn)為，非法買(mǎi)賣(mài)槍支并造成1人傷亡后果的，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《1995年解釋》第二條第五項(xiàng)中規(guī)定的“其他情形”，并據(jù)此定罪處罰。本案中，另案被告人范杰明持張玉良、方俊強(qiáng)出售的槍支共造成5人死亡、3人重傷的后果，明顯超過(guò)基本犯罪構(gòu)成中的定量要素，超出的部分可以認(rèn)定為《1995年解釋》第三條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”，并作為加重處罰的依據(jù)，這并不屬于對(duì)同一情節(jié)的重復(fù)評(píng)價(jià)。

　　我們認(rèn)為，《1995年解釋》對(duì)非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪所規(guī)定的“其他情形”，在性質(zhì)上屬于犯罪構(gòu)成的客觀要素，因此，無(wú)論范杰明利用購(gòu)買(mǎi)的槍支實(shí)施了多么嚴(yán)重的危害行為，其行為只能作為一個(gè)整體被評(píng)價(jià)為“其他情形”，即作為犯罪成立的條件，而不能在作為人罪條件后，再次作為量刑情節(jié)進(jìn)行評(píng)價(jià)，否則即違背“禁止重復(fù)評(píng)價(jià)”原則。相應(yīng)地，《1995年解釋》第三條規(guī)定的“具有其他嚴(yán)重情節(jié)”，應(yīng)當(dāng)是指已符合非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪基本犯的構(gòu)成條件，同時(shí)又具有其他情節(jié)。實(shí)際上，針對(duì)“其他情形”在定罪量刑中的地位，《2001年解釋》已經(jīng)作出明確規(guī)定，依照該解釋?zhuān)催_(dá)到構(gòu)成本罪的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但具有造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)的可構(gòu)成本罪，這種情況下“其他惡劣情節(jié)”是犯罪成立條件;達(dá)到最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，即買(mǎi)賣(mài)槍支的行為已經(jīng)滿(mǎn)足基本犯罪構(gòu)成的前提下，“其他惡劣情節(jié)”則成為法定刑升格的條件。本案中，被告人張玉良、方俊強(qiáng)出售槍支給范杰明后，范杰明使用該槍支造成5人死亡、3人重傷的后果，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為《1995年解釋》第二條所規(guī)定的“其他情形”，而不能再被認(rèn)定為《1995年解釋》第三條所規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”，據(jù)此，對(duì)二被告人應(yīng)在七年以下有期徒刑的法定刑幅度內(nèi)量刑，相應(yīng)的追訴時(shí)效期限應(yīng)為10年。

　　綜上，本案中，被告人張玉良、方俊強(qiáng)的行為已經(jīng)構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，應(yīng)在七年以下有期徒刑的法定刑幅度內(nèi)量刑，從二被告人的犯罪行為完成之日起計(jì)算追訴時(shí)效，該案的追訴時(shí)效應(yīng)為10年，因現(xiàn)已超出追訴時(shí)效期限，故不應(yīng)追究二被告人的刑事責(zé)任。

　　《刑事審判參考》第328號(hào)案例 朱香海、左正紅等非法買(mǎi)賣(mài)槍支、貪污案

　　【摘要】

　　對(duì)于1997年刑法施行以后、司法解釋公布施行以前實(shí)施的非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪，是參照?qǐng)?zhí)行原有的司法解釋還是適用新公布施行的司法解釋?

　　對(duì)于1997年刑法施行以后，《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》施行以前實(shí)施的非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪行為，應(yīng)當(dāng)適用2001年5月16日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》。

　　朱香海、左正紅等非法買(mǎi)賣(mài)槍支、貪污案

　　一、基本案情

　　被告人朱香海，男，1954年7月18日出生，湖北省當(dāng)陽(yáng)市人，高中文化，原系當(dāng)陽(yáng)市水產(chǎn)供銷(xiāo)公司經(jīng)理。因涉嫌貪污犯罪，于2000年1月8日被逮捕。

　　被告人左正紅，男，1968年9月9日出生，湖北省老河口市人，小學(xué)文化，無(wú)業(yè)。1990年11月12日老河口市人民法院以其犯流氓罪判處有期徒刑四年，1994年2月6日釋放。因涉嫌非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪，于2000年1月29日被丹江口市公安局抓獲，次日被刑事拘留，同年3月7日被逮捕。2000年6月8日釋放，移交襄樊市公安局樊城區(qū)分局偵查，襄樊市公安局樊城區(qū)分局以其涉嫌非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪，于同月12日將其刑事拘留，同年8月22日將其執(zhí)行逮捕。

　　被告人邰清忠，男，1966年9月13日出生，湖北省襄樊市人，初中文化程度，工人。因涉嫌非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪，于2000年8月12日被逮捕。

　　被告人張少波，男，1966年10月15日出生，湖北省老河口市人，小學(xué)文化，無(wú)業(yè)。1991年4月29日保康縣人民法院以其犯搶劫罪判處有期徒刑四年，1994年11月8日釋放。因涉嫌非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪，于1999年3月1日被抓獲羈押，后于1999年5月19日被老河口市人民政府決定勞動(dòng)教養(yǎng)三年，又因涉嫌非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪，于2001年3月1日被逮捕。

　　被告人李國(guó)富，男，1971年4月8日出生，湖北省老河口市人，高中文化，無(wú)業(yè)。因涉嫌非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪，于1999年9月20日被老河口市公安局刑事拘留，同年12月6日被釋放。又因涉嫌非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪，2000年8月29日被襄樊市公安局樊城區(qū)分局抓獲，后于同年9月1日被襄樊市公安局樊城區(qū)分局刑事拘留，2001年1月12日被監(jiān)視居住，同月22日被逮捕。

　　被告人李前勇，男，1973年7月7日出生，湖北省老河口市人，高中文化，原系老河口市工商局光化分局協(xié)管員。因涉嫌非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪，于1999年9月20日被老河口市公安局刑事拘留，同年10月10日被釋放。又因涉嫌非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪，于2000年8月23日被襄樊市公安局樊城區(qū)分局抓獲，同月25日被襄樊市公安局樊城區(qū)分局刑事拘留，2001年1月12日被監(jiān)視居住，同月22日被逮捕。

　　湖北省襄樊市人民檢察院以被告人朱香海犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪、貪污罪，被告人左正紅、邰清忠、張少波、李國(guó)富、李前勇犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，向襄樊市中級(jí)人民法院提起公訴。

　　被告人朱香海的辯護(hù)人提出，朱香海非法買(mǎi)賣(mài)槍支的行為屬職務(wù)行為，對(duì)其應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國(guó)刑法》第一百二十六條的規(guī)定定罪量刑;指控朱香海貪污購(gòu)槍利潤(rùn)5萬(wàn)元不當(dāng)，因該款是經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)決定給朱香海的獎(jiǎng)金，不應(yīng)計(jì)算為貪污數(shù)額。

　　被告人左正紅的辯護(hù)人提出，起訴書(shū)指控左正紅非法買(mǎi)賣(mài)槍支的數(shù)量過(guò)多;指控左正紅構(gòu)成累犯的證據(jù)不足，不能認(rèn)定;對(duì)左正紅應(yīng)當(dāng)適用最高人民法院在1995年9月20日頒布的《關(guān)于辦理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問(wèn)題的解釋》量刑。

　　被告人邰清忠的辯護(hù)人提出，起訴書(shū)指控邰清忠非法買(mǎi)賣(mài)槍支的數(shù)量過(guò)多;對(duì)邰清忠應(yīng)當(dāng)適用最高人民法院在1995年9月20日頒布的《關(guān)于辦理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問(wèn)題的解釋》量刑。

　　被告人張少波辯解稱(chēng)，其因該案已被勞動(dòng)教養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)折抵刑期，且其不構(gòu)成累犯。

　　被告人李國(guó)富辯解稱(chēng)，其因該案已被處理過(guò)，且有立功表現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。其辯護(hù)人提出，李國(guó)富有立功表現(xiàn)，且依照最高人民法院在1995年9月20日頒布的《關(guān)于辦理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問(wèn)題的解釋》中的數(shù)量規(guī)定，李國(guó)富的行為不構(gòu)成犯罪。

　　被告人李前勇辯解稱(chēng)，其有自首情節(jié)，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。其辯護(hù)人提出，李前勇有自首情節(jié)，且依照最高人民法院在1995年9月20日頒布的《關(guān)于辦理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問(wèn)題的解釋》中的數(shù)量規(guī)定，李前勇的行為不構(gòu)成犯罪。

　　襄樊市中級(jí)人民法院經(jīng)公開(kāi)審理查明：

　　1991年6月，湖北省當(dāng)陽(yáng)市水產(chǎn)供銷(xiāo)公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司)經(jīng)有關(guān)部門(mén)的批準(zhǔn)，取得經(jīng)營(yíng)獵槍及其彈藥的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，系《中華人民共和國(guó)槍支管理法》實(shí)施前的湖北省獵槍定點(diǎn)銷(xiāo)售單位。《中華人民共和國(guó)槍支管理法》于1996年10月1日實(shí)施后，當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司雖向有關(guān)部門(mén)提出申請(qǐng)，但未取得繼續(xù)經(jīng)營(yíng)獵槍的資格。

　　1994年5月，當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司收到山西省臨汾地區(qū)農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司63萬(wàn)元的購(gòu)買(mǎi)獵槍款，被告人朱香海以需給他人回扣為由，將其中的5萬(wàn)元在帳外核銷(xiāo)予以侵吞。

　　1995年5月，被告人朱香海隨同當(dāng)陽(yáng)市人民法院工作人員執(zhí)行本公司與內(nèi)蒙古滿(mǎn)洲里市供銷(xiāo)合作公司購(gòu)銷(xiāo)合同糾紛一案時(shí)，被執(zhí)行人共支付現(xiàn)金5萬(wàn)元，朱香海在公司報(bào)帳4.5萬(wàn)元，侵吞5000元。

　　1998年，當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司保衛(wèi)科職工王作明在當(dāng)陽(yáng)市公安局乘工作人員不備，竊取了蓋有公章但已作廢的“槍支、彈藥運(yùn)輸許可證”及“射擊運(yùn)動(dòng)槍、獵槍、注射槍購(gòu)買(mǎi)證”各一份。同年9月，被告人朱香海從王作明處要走上述購(gòu)槍手續(xù)，準(zhǔn)備做獵槍生意。

　　1998年9月29日至1999年12月14日，被告人朱香海持“射擊運(yùn)動(dòng)槍、獵槍、注射槍購(gòu)買(mǎi)證”，以當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司的名義，先后11次到湖南資江機(jī)械廠(chǎng)(當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司原業(yè)務(wù)關(guān)系單位)購(gòu)買(mǎi)獵槍166支。除在運(yùn)輸途中被湖北省松滋市公安局查獲14支外，均通過(guò)當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司漁獵用品商店賣(mài)給被告人左正紅和胡梗生(已死亡)等人。

　　1998年到1999年間，被告人左正紅多次到當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司漁獵用品商店非法購(gòu)買(mǎi)獵槍共計(jì)22支后非法銷(xiāo)售。其中，賣(mài)給被告人李元平6支，賣(mài)給被告人邰清忠6支，賣(mài)給被告人李國(guó)富1支，賣(mài)給羅開(kāi)慧(另案處理)1支，賣(mài)給李志剛(已判刑)8支。同時(shí)，左正紅還賣(mài)給朱延輝(另案處理)自制左輪手槍1支。

　　1999年5月，被告人邰清忠經(jīng)人介紹，從左正紅處購(gòu)買(mǎi)了1支五連發(fā)獵槍和5支獵槍?zhuān)群蟪鍪劢o鄭昌國(guó)1支，劉鐵鏈(已判刑)2支，趙從才(已判刑)2支。

　　1998年9月，被告人張少波找被告人李前勇幫忙購(gòu)買(mǎi)1支獵槍。李前勇找被告人李國(guó)富幫忙購(gòu)買(mǎi)，李國(guó)富遂聯(lián)系被告人左正紅。談定價(jià)格后，李國(guó)富即通知李前勇，李前勇將錢(qián)交給李國(guó)富，李國(guó)富又將錢(qián)交給左正紅，購(gòu)得五連發(fā)獵槍1支。爾后，李國(guó)富將槍交給了被告人李前勇，李前勇又交給被告人張少波。

　　襄樊市中級(jí)人民法院認(rèn)為：

　　被告人朱香海、左正紅、邰清忠、張少波、李國(guó)富、李前勇違反槍支管理規(guī)定買(mǎi)賣(mài)槍支，嚴(yán)重危害了公共安全，其行為均已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪。被告人朱香海身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)之便貪污公款，其行為還構(gòu)成貪污罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人朱香海、左正紅、邰清忠、張少波、李國(guó)富、李前勇犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪及朱香海還犯貪污罪的罪名成立。

　　被告人朱香海非法買(mǎi)賣(mài)槍支166支，被告人左正紅非法買(mǎi)賣(mài)槍支23支，被告人邰清忠非法買(mǎi)賣(mài)槍支6支，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條第(一)項(xiàng)的規(guī)定，均屬情節(jié)嚴(yán)重。

　　被告人左正紅、張少波在刑滿(mǎn)釋放后五年內(nèi)重新犯罪，系累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。

　　被告人李國(guó)富揭發(fā)他人犯罪行為，有立功表現(xiàn)，可以減輕處罰。被告人朱香海的辯護(hù)人提出被告人朱香海非法買(mǎi)賣(mài)槍支的行為屬職務(wù)行為，對(duì)其應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國(guó)刑法》第一百二十六條的規(guī)定定罪量刑。經(jīng)查，1996年4月29日以后，被告人朱香海所在單位已沒(méi)有經(jīng)銷(xiāo)槍支的資格，同時(shí)，被告人朱香海非法買(mǎi)賣(mài)槍支的行為未經(jīng)集體討論決定，其也未將非法買(mǎi)賣(mài)槍支所得利潤(rùn)上交單位，屬被告人朱香海為謀取私利的個(gè)人行為，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百二十五條第一款的規(guī)定定罪量刑，故該辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，不予采納。

　　被告人左正紅的辯護(hù)人提出起訴書(shū)指控被告人左正紅構(gòu)成累犯的證據(jù)不足，不能認(rèn)定。經(jīng)查，1990年11月12日老河口市人民法院以被告人左正紅犯流氓罪判處其有期徒刑四年，1994年2月6日被告人左正紅被釋放后，從1998年9月起，多次從被告人朱香海處非法購(gòu)買(mǎi)獵槍?zhuān)⑥D(zhuǎn)賣(mài)給被告人李元平，足以認(rèn)定被告人左正紅是累犯，故該辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，不予采納。

　　被告人左正紅、邰清忠、李國(guó)富、李前勇的辯護(hù)人均提出對(duì)左正紅、李元平、邰清忠、李國(guó)富、李前勇應(yīng)當(dāng)適用最高人民法院在1995年9月20日頒布的《關(guān)于辦理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問(wèn)題的解釋》中的數(shù)量規(guī)定處罰。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院在2001年12月17日頒布實(shí)施的《關(guān)于適用刑事司法解釋時(shí)間效力問(wèn)題的規(guī)定》第一條、第二條的規(guī)定，對(duì)被告人左正紅、邰清忠、李國(guó)富、李前勇均應(yīng)當(dāng)適用最高人民法院在2001年5月10日公布實(shí)施的《關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》中的數(shù)量規(guī)定處罰，故上述辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)均不能成立，不予采納。

　　被告人張少波辯解稱(chēng)自己因該案已被勞動(dòng)教養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)折抵刑期。經(jīng)查屬實(shí)，該辯解意見(jiàn)本院予以采納。被告人張少波還辯解稱(chēng)其不構(gòu)成累犯。經(jīng)查，1991年4月29日保康縣人民法院以被告人張少波犯搶劫罪判處有期徒刑四年，1994年11月8日被釋放，其涉嫌非法買(mǎi)賣(mài)槍支的時(shí)間為1998年9月，足以認(rèn)定被告人張少波是累犯，故該辯解意見(jiàn)不能成立，不予采納。

　　被告人李國(guó)富辯解稱(chēng)自己因該案已被處理過(guò)，且有立功表現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰，經(jīng)查屬實(shí)，予以采納。

　　被告人李前勇辯解稱(chēng)自己有自首情節(jié)，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。經(jīng)查，李前勇非法買(mǎi)賣(mài)槍支的行為已被公安機(jī)關(guān)掌握，且李前勇在明知公安人員找他后，未能主動(dòng)、直接向公安機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)投案，直至被公安人員抓獲，其行為不符合自首的條件。故該辯解不能成立，不予采納，但被告人李前勇在歸案后認(rèn)罪態(tài)度尚好，可以酌情從輕處罰。

　　2002年10月25日，襄樊市中級(jí)人民法院依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百二十五條第一款、第三百八十二條第一款、第三百八十三條第一款第(二)項(xiàng)、第四十八條第一款、第五十七條第一款、第五十六條第一款、第五十五條第一款、第六十五條第一款、第六十九條的規(guī)定，判決如下：

　　1.被告人朱香海犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，判處死刑，剝奪政治權(quán)利終身;犯貪污罪，判處有期徒刑五年。決定執(zhí)行死刑，剝奪政治權(quán)利終身。

　　2.被告人左正紅犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身。

　　3.被告人邰清忠犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，判處有期徒刑十二年，剝奪政治權(quán)利二年。

　　4.被告人張少波犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，判處有期徒刑四年。

　　5.被告人李前勇犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，判處有期徒刑三年。

　　6.被告人李國(guó)富犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，判處有期徒刑二年零六個(gè)月。

　　一審判決宣告后，朱香海、左正紅、邰清忠、李前勇不服，上訴于湖北省高級(jí)人民法院。

　　朱香海上訴稱(chēng)，經(jīng)營(yíng)獵槍是為本公司創(chuàng)收，并非為個(gè)人牟利，其違法經(jīng)營(yíng)槍支的行為應(yīng)屬單位犯罪;原判量刑過(guò)重。

　　左正紅上訴提出，其不構(gòu)成累犯，原判量刑過(guò)重。邰清忠上訴提出，原判量刑過(guò)重。

　　李前勇上訴稱(chēng)，其不構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪。湖北省高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：

　　上訴人朱香海所在單位曾合法經(jīng)營(yíng)獵槍?zhuān)凇吨腥A人民共和國(guó)槍支管理法》實(shí)施后，朱香海曾就經(jīng)營(yíng)獵槍一事向其主管上級(jí)匯報(bào)請(qǐng)求過(guò)，這一事實(shí)有時(shí)任當(dāng)陽(yáng)市水產(chǎn)局局長(zhǎng)阮心泉的證言證明：1998年初，朱香海曾向他口頭匯報(bào)想經(jīng)銷(xiāo)獵槍?zhuān)旧鲜峭獾模皇且笾煜愫Ｒ压膊块T(mén)的審批手續(xù)辦全后才能經(jīng)營(yíng)。朱香海經(jīng)營(yíng)獵槍雖無(wú)合法手續(xù)，但其憑此手續(xù)確實(shí)從湖南資江機(jī)械廠(chǎng)購(gòu)買(mǎi)了槍支，且從湖南資江機(jī)械廠(chǎng)提取的獵槍銷(xiāo)售備查登記表、獵槍銷(xiāo)售管理登記表、獵槍銷(xiāo)售發(fā)票等書(shū)證均可證明朱香海是以當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司的名義購(gòu)買(mǎi)的。朱香海向外賣(mài)槍的地點(diǎn)為當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司漁獵用品商店，其對(duì)外公開(kāi)營(yíng)業(yè)，且在賣(mài)槍過(guò)程中也不止朱香海一個(gè)人經(jīng)手，這一事實(shí)有當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司副經(jīng)理兼會(huì)計(jì)鄭耀鳳證明。關(guān)于經(jīng)營(yíng)貓槍的帳目問(wèn)題，鄭耀鳳證明，朱香海在1998年和1999年經(jīng)營(yíng)獵槍時(shí)，公司雖沒(méi)有有關(guān)槍支經(jīng)營(yíng)的帳目，但有往來(lái)帳，大體可以反映出槍支經(jīng)營(yíng)的款項(xiàng)。現(xiàn)有證據(jù)不能證明朱香海將犯罪所得據(jù)為已有。故朱香海上訴提出其非法買(mǎi)賣(mài)槍支的行為是單位犯罪的理由成立，予以確認(rèn)。

　　上訴人朱香海、左正紅、邰清忠、李前勇和原審被告人張少波、李國(guó)富違反槍支管理規(guī)定非法買(mǎi)賣(mài)槍支，嚴(yán)重危害了公共安全，其行為均已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪。上訴人朱香海系當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪的直接負(fù)責(zé)的主管人員，依法應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。上訴人朱香海身為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)之便貪污公款，其行為還構(gòu)成貪污罪。上訴人左正紅和原審被告人張少波在刑滿(mǎn)后五年內(nèi)重新犯罪，均系累犯，依法應(yīng)當(dāng)從重處罰。原審被告人李國(guó)富檢舉揭發(fā)他人犯罪行為，并經(jīng)查證屬實(shí)，有立功表現(xiàn)，依法可以從輕或者減輕處罰。上訴人左正紅、李元平、邰清忠上訴提出原判量刑過(guò)重的上訴理由和上訴人李前勇上訴提出其不構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪的上訴理由均不能成立。原判決定罪準(zhǔn)確，對(duì)上訴人左正紅、邰清忠、李前勇和原審被告人張少波、李國(guó)富量刑適當(dāng)。審判程序合法。

　　湖北省高級(jí)人民法院依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百八十九條第(一)、(二)項(xiàng)和《中華人民共和國(guó)刑法》第一百二十五條第一、三款、第三百八十二條、第三百八十三條第一款第(二)項(xiàng)、第四十八條第一款、第五十七條第一款、第五十六條第一款、第五十五條第一款、第六十五條第一款、第六十九條的規(guī)定，判決如下：

　　1.維持湖北省襄樊市中級(jí)人民法院刑事判決中對(duì)上訴人左正紅、邰清忠、李前勇和原審被告人張少波、李國(guó)富犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪以及上訴人朱香海犯貪污罪的判決。

　　2.撤銷(xiāo)湖北省襄樊市中級(jí)人民法院刑事判決中對(duì)上訴人朱香海犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪的判決。

　　3.上訴人朱香海犯非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身;犯貪污罪，判處有期徒刑五年。決定執(zhí)行死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身。

　　二、主要問(wèn)題

　　1.單位負(fù)責(zé)人個(gè)人決定，以單位名義實(shí)施，沒(méi)有證據(jù)證實(shí)犯罪所得歸實(shí)施犯罪的個(gè)人占有的，是單位犯罪，還是個(gè)人犯罪?

　　2.對(duì)于1997年刑法施行以后，《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》施行以前實(shí)施的非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪，是參照?qǐng)?zhí)行1995年《最高人民法院關(guān)于辦理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問(wèn)題的解釋》，還是適用2001年5月16日施行的《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》?

　　3.勞動(dòng)教養(yǎng)日期能否折抵刑期?

　　三、裁判理由

　　(一)單位負(fù)責(zé)人個(gè)人決定，以單位名義實(shí)施，沒(méi)有證據(jù)證實(shí)犯罪所得歸實(shí)施犯罪的個(gè)人占有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位犯罪。

　　據(jù)從湖南資江機(jī)械廠(chǎng)提取的獵槍銷(xiāo)售備查登記表、獵槍銷(xiāo)售管理登記表、獵槍銷(xiāo)售發(fā)票等證據(jù)證實(shí)，被告人朱香海是以當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司的名義購(gòu)買(mǎi)了166支獵槍;當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司副經(jīng)理兼會(huì)計(jì)鄭耀風(fēng)證實(shí)，出售獵槍的地點(diǎn)為當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司漁獵用品商店，其對(duì)外公開(kāi)營(yíng)業(yè)，且在賣(mài)槍過(guò)程中也不止朱香海一個(gè)人經(jīng)手。雖然當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司沒(méi)有經(jīng)營(yíng)槍支的全部帳目，無(wú)法證實(shí)非法經(jīng)營(yíng)槍支的經(jīng)營(yíng)所得全部用于單位的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司的部分財(cái)務(wù)帳目證實(shí)，朱香海曾將28萬(wàn)元的非法經(jīng)營(yíng)槍支利潤(rùn)用于為單位職工購(gòu)房，在沒(méi)有證據(jù)證實(shí)朱香海個(gè)人占有了非法經(jīng)營(yíng)槍支利潤(rùn)的情況下，不能否定朱香海關(guān)于經(jīng)營(yíng)獵槍是為單位創(chuàng)收、沒(méi)有牟取個(gè)人利益的辯解。因此，朱香海在當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司已經(jīng)喪失經(jīng)營(yíng)獵槍的資格后，未經(jīng)集體討論擅自決定繼續(xù)經(jīng)營(yíng)獵槍的行為，屬于單位領(lǐng)導(dǎo)個(gè)人決定，以單位名義實(shí)施的單位犯罪行為。朱香海身為當(dāng)陽(yáng)水產(chǎn)公司經(jīng)理，屬于單位犯罪中直接負(fù)責(zé)的主管人員，由于檢察機(jī)關(guān)未起訴犯罪單位，參照2001年1月21日《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的規(guī)定，人民法院不能直接追究單位的責(zé)任，只能根據(jù)庭審查明的事實(shí)，適用刑法分則關(guān)于單位犯罪追究直接負(fù)責(zé)的主管人員刑事責(zé)任的有關(guān)條款，依法追究朱香海的刑事責(zé)任。

　　(二)對(duì)于1997年刑法施行以后，《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》施行以前實(shí)施的非法買(mǎi)賣(mài)槍支犯罪行為，應(yīng)當(dāng)適用2001年5月16日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》。對(duì)于非法買(mǎi)賣(mài)槍支的刑事案件，最高人民法院先后公布了兩部司法解釋?zhuān)?995年9月20日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于辦理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)1995年《解釋》)和2001年5月15日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)2001年《解釋》)。這兩部司法解釋對(duì)于非法買(mǎi)賣(mài)非軍用槍支刑事案件的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)作了不同的規(guī)定：1995年《解釋》第二條第(一)項(xiàng)規(guī)定，非法買(mǎi)賣(mài)非軍用槍支2支以上的，才構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪;第三條規(guī)定，非法買(mǎi)賣(mài)非軍用槍支10支以上的，才屬于非法買(mǎi)賣(mài)槍支“情節(jié)嚴(yán)重”。而2001年《解釋》第一條第一款第(二)項(xiàng)規(guī)定，非法買(mǎi)賣(mài)以火藥為動(dòng)力的非軍用槍支1支的行為，就構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪;第二條第(一)項(xiàng)規(guī)定，非法買(mǎi)賣(mài)以火藥為動(dòng)力的非軍用槍支5支以上的，就屬于非法買(mǎi)賣(mài)非軍用槍支“情節(jié)嚴(yán)重”。本案所涉的槍支均是以火藥為動(dòng)力的非軍用槍支，其中，被告人朱香海非法買(mǎi)賣(mài)166支，被告人左正紅非法買(mǎi)賣(mài)23支，被告人邰清忠非法買(mǎi)賣(mài)6支，被告人張少波、李國(guó)富、李前勇非法買(mǎi)賣(mài)1支，顯然參照?qǐng)?zhí)行1995年《解釋》對(duì)各被告人有利。特別是被告人邰清忠非法買(mǎi)賣(mài)非軍用槍支6支，如參照?qǐng)?zhí)行1995年《解釋》，則其行為不屬于非法買(mǎi)賣(mài)槍支“情節(jié)嚴(yán)重”;被告人張少波、李國(guó)富、李前勇非法買(mǎi)賣(mài)非軍用槍支1支，如參照?qǐng)?zhí)行1995年《解釋》，三被告人的行為僅屬于一般違法行為，不構(gòu)成犯罪。因此，被告人左正紅、邰清忠、李國(guó)富、李前勇的辯護(hù)人均提出，本案應(yīng)適用1995年《解釋》，并據(jù)此要求對(duì)被告人從輕、減輕處罰，或者作無(wú)罪辯護(hù)。

　　作為根據(jù)事實(shí)和法律，提出證明被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除刑事責(zé)任的材料和意見(jiàn)，維護(hù)被告人合法權(quán)益的辯護(hù)人，提出本案應(yīng)適用1995年《解釋》的辯護(hù)意見(jiàn)是可以理解的，但作為依法行使國(guó)家審判權(quán)的人民法院不能采納該辯護(hù)意見(jiàn)。理由是：

　　第一，《最高人民法院關(guān)于司法解釋工作的若干規(guī)定》第十二條規(guī)定：“司法解釋在頒布了新的法律，或在原法律修改、廢止，或者制定了新的司法解釋后，不再具有法律效力。”1995年《解釋》是最高法院對(duì)1979年刑法第一百一十二條的解釋?zhuān)景赴l(fā)生于1997年刑法施行以后，因此，1995年《解釋》對(duì)1997年刑法施行以后發(fā)生的行為不具有法律效力。

　　第二，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于適用刑事司法解釋時(shí)間效力問(wèn)題的規(guī)定》第一條規(guī)定：“司法解釋是最高人民法院對(duì)審判工作中具體應(yīng)用法律問(wèn)題和最高人民檢察院對(duì)檢察工作中具體應(yīng)用法律問(wèn)題所作的具有法律效力的解釋?zhuān)园l(fā)布或者規(guī)定之日起施行，效力適用于法律的施行期間。”第二條規(guī)定：“對(duì)于司法解釋實(shí)施前發(fā)生的行為，行為時(shí)沒(méi)有相關(guān)司法解釋?zhuān)痉ń忉屖┬泻笊形刺幚砘蛘哒谔幚淼陌讣勒账痉ń忉尩囊?guī)定辦理。”第四條規(guī)定：“對(duì)于在司法解釋施行前已辦結(jié)的案件，按照當(dāng)時(shí)的法律和司法解釋?zhuān)J(rèn)定事實(shí)和適用法律沒(méi)有錯(cuò)誤的，不再變動(dòng)。”換言之，司法解釋是最高司法機(jī)關(guān)對(duì)法律條文本身含義的進(jìn)一步明確，其時(shí)間效力與其所解釋的法律相同。最高人民法院2001年5月15日法釋[2001]15號(hào)公告明確，2001年《解釋》自2001年5月16日起施行，其主要目的在于維護(hù)判決的既判力，即只要該司法解釋施行前已辦結(jié)的案件在認(rèn)定事實(shí)和適用法律方面沒(méi)有錯(cuò)誤，即使在定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)上與2001年《解釋》不一致，也不能根據(jù)2001年《解釋》對(duì)已經(jīng)生效的裁判提起審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審。而對(duì)于2001年《解釋》施行以后尚未處理或者正在處理的案件，只要應(yīng)當(dāng)適用其解釋的法律，2001年《解釋》就適用該案件。本案各被告人非法買(mǎi)賣(mài)槍支的行為均發(fā)生于1997年刑法施行期間，應(yīng)當(dāng)適用1997年刑法，也當(dāng)然應(yīng)當(dāng)適用2001年《解釋》。

　　第三，1997年3月25日《最高人民法院關(guān)于認(rèn)真學(xué)習(xí)宣傳貫徹修訂的(中華人民共和國(guó)刑法)的通知》第五條規(guī)定：“修訂的刑法實(shí)施后，對(duì)已明令廢止的全國(guó)人大常委會(huì)有關(guān)決定和補(bǔ)充規(guī)定，最高人民法院原作出的有關(guān)司法解釋不再適用。但是如果修訂的刑法有關(guān)條文實(shí)質(zhì)內(nèi)容沒(méi)有變化的，人民法院在刑事審判工作中，在沒(méi)有新的司法解釋前，可參照?qǐng)?zhí)行。其他與修訂的刑法規(guī)定相抵觸的司法解釋?zhuān)辉龠m用。”因此，對(duì)于發(fā)生于1997年刑法施行以后的刑事案件，參照?qǐng)?zhí)行1997年刑法施行以前頒行的司法解釋的前提條件是“刑法有關(guān)條文實(shí)質(zhì)內(nèi)容沒(méi)有變化”，且“沒(méi)有新的司法解釋”。雖然1997年刑法第一百二十五條與1979年刑法第一百一十二條的實(shí)質(zhì)內(nèi)容沒(méi)有變化，但在2001年《解釋》已對(duì)1997年刑法第一百二十五條的含義進(jìn)行了解釋的情況下，就不能參照?qǐng)?zhí)行1995年《解釋》。

　　(三)被判處刑罰的犯罪行為和被勞動(dòng)教養(yǎng)的行為系同一行為的，勞動(dòng)教養(yǎng)日期應(yīng)當(dāng)折抵刑期。

　　1999年5月19日，被告人張少波由于非法買(mǎi)賣(mài)槍支，被老河口市人民政府決定勞動(dòng)教養(yǎng)三年。2002年10月25日，張少波又因同一行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)槍支罪，被人民法院判處有期徒刑四年。對(duì)于此類(lèi)行為，應(yīng)當(dāng)參照?qǐng)?zhí)行1981年7月6日《最高人民法院關(guān)于勞動(dòng)教養(yǎng)日期可否折抵刑期問(wèn)題的批復(fù)》的規(guī)定，即：“如果被告人被判處刑罰的犯罪行為和被勞動(dòng)教養(yǎng)的行為系同一行為，其被勞動(dòng)教養(yǎng)的日期可以折抵刑期;至于折抵辦法，應(yīng)以勞動(dòng)教養(yǎng)一日折抵有期徒刑或拘役的刑期一日，折抵管制的刑期二日。”因此，被告人張少波在勞動(dòng)教養(yǎng)前被羈押的期間、勞動(dòng)教養(yǎng)的期間以及本案判決前的羈押期間，均應(yīng)折抵刑期，其刑期應(yīng)自1999年3月1日起至2003年2月28日止。

　　《刑事審判參考》第631號(hào) 吳芝橋非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥案

　　【摘要】

　　如何認(rèn)定非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪的“情節(jié)嚴(yán)重”?

　　根據(jù)規(guī)定，認(rèn)定非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪是否達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度，有單純數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)和數(shù)量加情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)兩種。單純數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)是槍支、彈藥數(shù)量達(dá)到入罪最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的五倍以上即構(gòu)成“情節(jié)嚴(yán)重”;數(shù)量加情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)是數(shù)量達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn)而尚未達(dá)到五倍以上，但具有造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)的，也構(gòu)成“情節(jié)嚴(yán)重”。單純數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)不難掌握，但對(duì)“造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)”的理解和適用容易出現(xiàn)分歧。在實(shí)踐中，“其他惡劣情節(jié)”包括：槍支彈藥流散到社會(huì)后是否造成人身傷亡的結(jié)果;是否針對(duì)婦女、兒童等特定對(duì)象犯罪;非法制造、買(mǎi)賣(mài)的槍支、彈藥是否被他人用于犯罪活動(dòng);是否出于自己實(shí)施犯罪的目的或者意圖為犯罪分子提供槍支、彈藥而非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥等等。本案中，被告人吳芝橋非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支50余支已達(dá)到最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)五倍以上，且具有造成三人重傷、一人輕傷的嚴(yán)重后果，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”情形。

　　吳芝橋非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥案

　　一、基本案情

　　被告人吳芝橋，男，1978年3月28日出生，農(nóng)民。因涉嫌犯非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪于2007年12月28日被逮捕。

　　浙江省寧波市人民檢察院以被告人吳芝橋犯非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，向?qū)幉ㄊ兄屑?jí)人民法院提起公訴。

　　被告人吳芝橋?qū)χ缚氐拇蟛糠质聦?shí)無(wú)異議。辯護(hù)人對(duì)指控的事實(shí)和罪名均無(wú)異議，但提出吳芝橋非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥的行為沒(méi)有造成嚴(yán)重后果，其認(rèn)罪態(tài)度較好，主觀惡性較小等，并以此為由請(qǐng)求對(duì)吳從輕處罰。

　　寧波市中級(jí)人民法院經(jīng)公開(kāi)審理查明：

　　2006年5月，同案被告人周鎏弘、許利軍(均已判刑)在廣東省肇慶市商議非法制造槍支出售，后許利軍欲介紹被告人吳芝橋加入，吳表示同意。同年7月，吳芝橋到肇慶市與周鎏弘、許利軍商議，由吳芝橋、許利軍制造槍支，周鎏弘提供槍彈并販賣(mài)，利潤(rùn)平分。隨后，吳芝橋出資租房作為制造槍支場(chǎng)所并購(gòu)買(mǎi)制造槍支所用的電焊機(jī)、車(chē)床、銼刀等設(shè)備、工具，在周鎏弘提供槍樣后又與許利軍制作槍械部件圖紙，并與周鎏弘聯(lián)系了制造槍械部件的四家加工點(diǎn)。吳芝橋與許利軍對(duì)加工點(diǎn)生產(chǎn)出的.槍械部件再行加工、組裝，制造出獵槍及仿六四式手槍。這一年度，共制造槍支10余支，大部分槍支被吳芝橋銷(xiāo)往浙江省慈溪市，少量槍支由周鎏弘出售。2007年年初，許利軍因故退出，吳芝橋雇用同案被告人楊峻和(已判刑)及楊效襲(在逃)繼續(xù)非法制造獵槍及仿六四式手槍銷(xiāo)售，并從周鎏弘處購(gòu)買(mǎi)槍彈。

　　被告人吳芝橋在廣東省肇慶市非法制造出槍支后，到浙江省慈溪市周巷鎮(zhèn)找到同案被告人吳洪有、燕子橋(均已判刑)，商定將槍支、子彈賣(mài)給吳、燕二人。自2006年9月開(kāi)始，吳芝橋?qū)⒎欠ㄖ圃斓臉屩渖现荟毯胩峁┗驈闹芴庂?gòu)得的槍彈，通過(guò)周鎏弘介紹的肇慶市全通貨運(yùn)服務(wù)公司托運(yùn)至慈溪市。吳洪有、燕子橋提貨后，分別伙同同案被告人余勇、楊雪令(均已判刑)將槍支非法出售給同案被告人胡向偉、陳高萬(wàn)、王東祁、王賢剛(均已判刑)、“阿輝”(在逃)等人，或通過(guò)同案被告人周杰、萬(wàn)強(qiáng)華(均已判刑)介紹，再非法出售給同案被告人魯華贊、許奔奔、金永芳(均已判刑)及另案處理的徐強(qiáng)、饒?zhí)熘小⒘Α埥ㄜ姟㈥愖娓埱咫p(均已判刑)、趙艷紅(在逃)等人，或由同案被告人田杰、葉文根、楊滿(mǎn)香、袁福田、王鎮(zhèn)江、黃立(均已判刑)等人非法持有。2007年9月6日，陳祖庚、張清雙、張建軍等人在浙江省永康市為爭(zhēng)奪賭客與他人發(fā)生沖突，攜帶從陳高萬(wàn)處購(gòu)買(mǎi)的吳芝橋所制3支獵槍并開(kāi)槍射擊，致三人重傷、一人輕傷。

　　被告人吳芝橋非法制造、買(mǎi)賣(mài)獵槍、仿六四式手槍共計(jì)50余支、槍彈約200發(fā)。其中，公安機(jī)關(guān)在吳芝橋、周鎏弘的租房查獲獵槍6支及獵槍彈77發(fā)、手槍9支，查獲已售出的獵槍16支及獵槍彈68發(fā)、手槍9支及手槍彈18發(fā)。經(jīng)鑒定，查獲的22支獵槍均系唧筒式獵槍?zhuān)?8支手槍均系仿六四式手槍?zhuān)曰鹚帪閯?dòng)力發(fā)射彈丸，有殺傷力;查獲的145發(fā)獵槍彈均系12號(hào)標(biāo)準(zhǔn)獵槍彈，18發(fā)手槍彈均為制式六四式手槍彈，均有殺傷力。

　　寧波市中級(jí)人民法院認(rèn)為，被告人吳芝橋違反槍支管理規(guī)定，非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥，情節(jié)嚴(yán)重，其行為構(gòu)成非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪。其所制造的槍支大部分流人社會(huì)，給社會(huì)安全帶來(lái)極大隱患，且已造成三人重傷、一人輕傷的嚴(yán)重后果，依法應(yīng)予嚴(yán)懲。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百二十五條第一款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第五十七條第一款、第六十四條和《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第二項(xiàng)、第三項(xiàng)，第二條第一項(xiàng)、第四項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

　　被告人吳芝橋犯非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，判處死刑，剝奪政治權(quán)利終身。

　　一審宣判后，被告人吳芝橋及其辯護(hù)人上訴提出原判部分事實(shí)不清，部分繳獲在案的槍支與其制造的槍支有區(qū)別，所制造的槍支殺傷力有限，且在制造槍支共同犯罪中的作用較小等，請(qǐng)求從輕處罰。

　　浙江省高級(jí)人民法院經(jīng)二審審理認(rèn)為，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。經(jīng)鑒定，繳獲的槍支槍身標(biāo)識(shí)均與加工點(diǎn)查獲的模板標(biāo)識(shí)一致，且均有殺傷力。吳芝橋在共同犯罪中的作用大于同案被告人。被告人吳芝橋違反槍支管理規(guī)定，非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥，其行為構(gòu)成非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪，且犯罪后果特別嚴(yán)重，情節(jié)特別惡劣，應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重。原判定罪及適用法律正確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百八十九條第一項(xiàng)之規(guī)定，裁定駁同上訴，維持原判，并依法報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。

　　最高人民法院經(jīng)復(fù)核認(rèn)為，被告人吳芝橋違反國(guó)家槍支管理規(guī)定，結(jié)伙非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥，其行為構(gòu)成非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪。吳芝橋非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥數(shù)量大，大部分流入社會(huì)，有部分槍支被不法分子購(gòu)買(mǎi)后用于違法犯罪，已造成多人受傷的嚴(yán)重后果，犯罪性質(zhì)惡劣，情節(jié)嚴(yán)重，對(duì)公共安全危害極大，且在共同犯罪中起主要作用，系主犯，應(yīng)當(dāng)依法嚴(yán)懲。第一審判決、第二審裁定認(rèn)定的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。依照《中華人民共和困刑事訴訟法》第一百九十九條和《最高人民法院關(guān)于復(fù)核死刑案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第二條第一款之規(guī)定，裁定核準(zhǔn)浙江省高級(jí)人民法院維持第一審對(duì)被告人吳芝橋以非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪判處死刑，剝奪政治權(quán)利終身的刑事裁定。

　　二、主要問(wèn)題

　　1.如何認(rèn)定非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪的“情節(jié)嚴(yán)重”?

　　2.非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪如何適用死刑?

　　三、裁判理由

　　(一)非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定涉槍、涉暴犯罪歷來(lái)是打擊的重點(diǎn)。近年來(lái)，隨著治安形勢(shì)的變化，涉槍、涉暴犯罪活動(dòng)呈逐年增多的趨勢(shì)。據(jù)統(tǒng)計(jì)，2005年至2009年全舊法院受理的非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物案件及非法持有、私藏槍支案件均呈總體增多的趨勢(shì)。由于槍支、彈藥、爆炸物的殺傷力與破壞力力相當(dāng)大，一旦流散社會(huì)，可能成為犯罪分子進(jìn)行暴力犯罪的作案工具，嚴(yán)重威脅人民群眾生命財(cái)產(chǎn)安全，也給社會(huì)治安埋下隱患。保持對(duì)涉槍、涉暴犯罪高壓態(tài)勢(shì)，堅(jiān)決遏制此類(lèi)犯罪，是人民法院刑事審判工作的一項(xiàng)重要任務(wù)。

　　我國(guó)刑法第一百二十五條第一款規(guī)定：“非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的，處三年以上十年以下有期徒刑;情節(jié)嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。”2001年5月15日發(fā)布、2009年11月16日修正的《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》)，對(duì)非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)和“情節(jié)嚴(yán)重”的認(rèn)定均作了相對(duì)明確的規(guī)定。根據(jù)《解釋》第一條第二項(xiàng)、第三項(xiàng)的規(guī)定，“非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存以火約為動(dòng)力發(fā)射槍彈的非軍用槍支一支以上”或者“非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存軍用子彈十發(fā)以上、氣Q鉛彈五百發(fā)以上或者其他非軍用子彈一百發(fā)以上”，即可以非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪定罪處罰。對(duì)何謂本罪情節(jié)嚴(yán)重，《解釋》第二條第一項(xiàng)、第四項(xiàng)作了明確規(guī)定。《解釋》第二條第一項(xiàng)規(guī)定：“達(dá)到上述規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的，屬于刑法第一百二十五條第一款規(guī)定的‘情節(jié)嚴(yán)重’。”第二條第四項(xiàng)規(guī)定：“達(dá)到第一條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，并具有造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)的，也屬于‘情節(jié)嚴(yán)重’。”

　　從上述規(guī)定可以看出，認(rèn)定非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪是否達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度，有單純數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)和數(shù)量加情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)兩種。單純數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)是槍支、彈藥數(shù)量達(dá)到入罪最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的五倍以上即構(gòu)成“情節(jié)嚴(yán)重”;數(shù)量加情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)是數(shù)量達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn)而尚未達(dá)到五倍以上，但具有造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)的，也構(gòu)成“情節(jié)嚴(yán)重”。單純數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)不難掌握，但對(duì)“造成嚴(yán)重后果等其他惡劣情節(jié)”的理解和適用容易出現(xiàn)分歧。在實(shí)踐中，“其他惡劣情節(jié)”包括：槍支彈藥流散到社會(huì)后是否造成人身傷亡的結(jié)果;是否針對(duì)婦女、兒童等特定對(duì)象犯罪;非法制造、買(mǎi)賣(mài)的槍支、彈藥是否被他人用于犯罪活動(dòng);是否出于自己實(shí)施犯罪的目的或者意圖為犯罪分子提供槍支、彈藥而非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥等等。本案中，被告人吳芝橋非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支50余支已達(dá)到最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)五倍以上，且具有造成三人重傷、一人輕傷的嚴(yán)重后果，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”情形。

　　(二)非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪適用死刑必須達(dá)到情節(jié)特別嚴(yán)重

　　非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪“情節(jié)嚴(yán)重”的，是判處十年以上有期徒刑至死刑的前提條件，而要判處死刑，除了數(shù)量達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)外，還要達(dá)到情節(jié)特別嚴(yán)重。把握情節(jié)特別嚴(yán)重，要根據(jù)非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥的數(shù)量，犯罪情節(jié)，危害后果，被告人的主觀惡性，人身危險(xiǎn)性，在共同犯罪中的地位，作用以及當(dāng)?shù)厣鐣?huì)治安形勢(shì)等因素綜合考慮。只有對(duì)那些罪行極其嚴(yán)重、社會(huì)危害極大，依法應(yīng)當(dāng)判處死刑的，才能判處死刑。就本案而言，應(yīng)當(dāng)綜合以下幾個(gè)方面的因素考慮被告人的量刑問(wèn)題：

　　1.非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥的數(shù)量

　　在涉槍案件中，非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥的數(shù)量在一定程度上反映了犯罪行為對(duì)社會(huì)危害程度的大小。在本案中，被告人吳芝橋等人非法制造、買(mǎi)賣(mài)獵槍、仿六四式手槍多達(dá)50余支、槍彈約200發(fā)，為近年來(lái)全國(guó)涉槍案件所罕見(jiàn)，遠(yuǎn)高于“情節(jié)嚴(yán)重”的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)。需要強(qiáng)調(diào)的是，本案核準(zhǔn)死刑的槍支數(shù)量是50余支，并不意味著該數(shù)量就是判處死刑的量刑標(biāo)準(zhǔn)，即并不是涉槍案件超出50支的就要判處死刑，或者低于50支的就不判處死刑。槍支、彈藥數(shù)量是量刑的重要情節(jié)，但不是唯一情節(jié)，是否判處死刑，還要綜合考慮數(shù)量以外的其他嚴(yán)重情節(jié)。

　　2.非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥的規(guī)模

　　非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥的規(guī)模直接體現(xiàn)了該行為對(duì)社會(huì)的危害程度。一般而言，有組織地進(jìn)行制、售“一條龍”式的非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥行為的危害要大于單個(gè)行為人實(shí)施的制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥的行為。本案被告人吳芝橋與同案被告人在制、售槍支、彈藥的過(guò)程中，形成了相對(duì)固定的制、售槍支、彈藥的犯罪團(tuán)伙。吳芝橋與周鎏弘、許利軍商議造槍并做出分工，購(gòu)買(mǎi)了制造槍支的設(shè)備和工具，聯(lián)系加工點(diǎn)，加工并組裝槍支。制造出槍支后，吳芝橋再聯(lián)系吳洪有、燕子橋，吳、燕二人又分別伙同余勇、楊雪令將槍支非法出售他人，或通過(guò)周杰等人介紹再次非法出售他人。本案被告人達(dá)20余人，涉案人數(shù)之多、規(guī)模之大在全國(guó)并不多見(jiàn)，因此，與一般制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥的案件相比，吳芝橋的犯罪情節(jié)更惡劣。

　　3.造成危害后果的嚴(yán)重程度

　　從本案來(lái)看，非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥行為的危害后果主要體現(xiàn)在兩方面：一是非法制造、買(mǎi)賣(mài)的槍支、彈藥流人社會(huì)，對(duì)社會(huì)造成潛在的威脅。如果行為人非法制造槍支后尚未來(lái)得及出賣(mài)即被收繳，或雖賣(mài)出但案發(fā)后全部收繳，其危害后果相對(duì)較小;如果非法制造、買(mǎi)賣(mài)的槍支、彈藥流人社會(huì)的數(shù)量較大，雖沒(méi)有發(fā)現(xiàn)造成實(shí)際嚴(yán)重后果，但對(duì)社會(huì)造成較大的潛在危害，危害后果就相對(duì)嚴(yán)重。二是行為人非法制造、買(mǎi)賣(mài)的槍支、彈藥被用于違法犯罪并已造成嚴(yán)重后果。非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥的犯罪行為具有特殊性，行為人制造、買(mǎi)賣(mài)的槍支、彈藥可能成為實(shí)施暴力犯罪的工具，盡管持槍暴力犯罪的嚴(yán)重后果可能是本人也可能是他人造成的，但行為人在非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥時(shí)，對(duì)其行為可能造成槍支、彈藥在社會(huì)上流散，從而可能引發(fā)其他嚴(yán)重后果在主觀上應(yīng)當(dāng)明知，因此，這種相關(guān)聯(lián)的嚴(yán)重后果也要納入犯罪的危害后果予以評(píng)價(jià)。本案中，被告人吳芝橋共出售、槍支37支、槍彈110余發(fā)，大部分槍支、彈藥被社會(huì)閑散人員購(gòu)買(mǎi)，除依法收繳的外，尚有10余支槍、30余發(fā)子彈流入社會(huì)，下落不明，對(duì)社會(huì)治安構(gòu)成潛在的威脅。同時(shí)，還查明，他人攜帶吳芝橋所制造的3支獵槍參與械斗并開(kāi)槍射擊，已經(jīng)造成三人重傷、一人輕傷的嚴(yán)重后果，故吳芝橋?qū)嵤┑姆缸镄袨槲：蠊貏e嚴(yán)重。

　　4.其他嚴(yán)重情節(jié)

　　非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥的行為人是否具有其他主客觀方面的嚴(yán)重情節(jié)，也應(yīng)在量刑時(shí)予以考慮，包括犯罪動(dòng)機(jī)、有無(wú)前科、是否構(gòu)成累犯及平時(shí)表現(xiàn)、犯罪后的認(rèn)罪情況等。在共同犯罪案件中，還應(yīng)考慮行為人在共同犯罪中的地位、作用。本案中，被告人吳芝橋參與了非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥的全過(guò)程，既非法制造槍支，又非法買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥。在2006年非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥的第一階段，吳芝橋與周鎏弘相比，其作用并不最為突出。但自2007年開(kāi)始即第二階段，吳芝橋表現(xiàn)出繼續(xù)實(shí)施犯罪的積極態(tài)度和堅(jiān)決犯意，許利軍退出后又主動(dòng)向周鎏弘提出從周處購(gòu)買(mǎi)子彈而不再給周分“利潤(rùn)”，并雇用他人繼續(xù)制造槍支，又積極聯(lián)系買(mǎi)家，將所制造槍支直接賣(mài)給吳洪有、燕子橋，且涉案大部分槍支均系在此階段制造、出售。綜合全案看，被告人吳芝橋在共同犯罪中起主要作用，系主犯，且作用大于其他同案被告人。

　　本案是最高人民法院2007年收回死刑核準(zhǔn)權(quán)以來(lái)首例以非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥罪核準(zhǔn)死刑的案件。準(zhǔn)確把握此類(lèi)案件的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于依法嚴(yán)厲打擊涉槍犯罪，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定和人民群眾生命財(cái)產(chǎn)安全以及正確貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，確保裁判的法律效果和社會(huì)效果統(tǒng)一，都具有十分重要的意義。從本案看，被告人吳芝橋非法制造、買(mǎi)賣(mài)槍支、彈藥，犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重，社會(huì)危害極大，依法判處死刑是適當(dāng)?shù)摹?/p>

　　最高法公報(bào)案例【2005年05期】 銅陵市獅子山區(qū)人民檢察院訴查從余、黃保根非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物案

　　【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】

　　因生活需要購(gòu)買(mǎi)炸藥，沒(méi)有造成嚴(yán)重社會(huì)危害的，能否在法定刑一下判處刑罰?

　　【案例要旨】

　　在法定刑以下判處刑罰又稱(chēng)為減輕處罰。根據(jù)我國(guó)刑法第六十三條的規(guī)定，減輕處罰有兩種情況：一是犯罪分子具有刑法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰;二是犯罪分子雖然不具有刑法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件具體情況，判處法定最低刑認(rèn)為較重時(shí)，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定最低刑以下判處刑罰。盡管客觀上實(shí)施了犯罪行為，但是主觀上為了維持、滿(mǎn)足自己的基本生活，沒(méi)有造成嚴(yán)重的社會(huì)危害結(jié)果，經(jīng)教育確有悔改，經(jīng)過(guò)最高人民法院核準(zhǔn)可以在法定最低刑以下判處刑罰。

　　銅陵市獅子山區(qū)人民檢察院訴查從余、黃保根非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物案

　　【裁判摘要】

　　被告人非法買(mǎi)賣(mài)炸藥的行為，已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，但鑒于其確因生活所需非法買(mǎi)賣(mài)炸藥，沒(méi)有造成嚴(yán)重社會(huì)危害，經(jīng)教育確有悔改表現(xiàn)，可以在法定刑以下判處刑罰。

　　中華人民共和國(guó)最高人民法院刑事裁定書(shū)

　　(2004)刑復(fù)字第216號(hào)

　　被告人查從余，男，1957年9月16日出生，漢族，安徽省銅陵縣人，小學(xué)文化，銅陵市獅子山區(qū)西湖鎮(zhèn)柴塘村石料廠(chǎng)放炮員，住銅陵市獅子山區(qū)西湖鎮(zhèn)農(nóng)林行政村。2003年11月5日被逮捕。現(xiàn)在押。

　　被告人黃保根(又名黃寶根)，男，1966年1月12日出生，漢族，安徽省銅陵縣人，小學(xué)文化，農(nóng)民，住銅陵市獅子山區(qū)西湖鎮(zhèn)農(nóng)林行政村。2003年11月5日被逮捕。現(xiàn)在押。

　　安徽省銅陵市獅子山區(qū)人民法院審理銅陵市獅子山區(qū)人民檢察院指控被告人查從余、黃保根犯非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪一案，于2004年3月3日以(2004)獅刑初字第8號(hào)刑事判決，認(rèn)定被告人查從余、黃保根犯非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，分別判處有期徒刑十年，剝奪政治權(quán)利一年。宣判后，查從余、黃保根不服，均提出上訴。銅陵市中級(jí)人民法院于2004年5月31日以(2004)銅中刑終字第17號(hào)刑事判決，認(rèn)定被告人查從余、黃保根犯非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，在法定刑以下判處查從余有期徒刑三年;在法定刑以下判處黃保根有期徒刑三年，緩刑三年。安徽省高級(jí)人民法院經(jīng)復(fù)核同意并依法報(bào)請(qǐng)本院核準(zhǔn)。本院依法組成合議庭，對(duì)本案進(jìn)行了復(fù)核。現(xiàn)已復(fù)核終結(jié)。

　　經(jīng)復(fù)核確認(rèn)：2003年10月23日，被告人黃保根為了給其有殘疾的哥哥維修房屋，讓被告人查從余幫其購(gòu)買(mǎi)炸藥，用于上山炸石頭，查從余答應(yīng)幫忙。

　　此后，查從余利用在石料廠(chǎng)從事放炮工作的便利，從領(lǐng)取的巖石型粉狀乳化炸藥中將12千克炸藥帶回家。同年10月27日晚，黃保根到查從余家取炸藥后，付給查從余人民幣100元。黃保根在攜帶炸藥回家的途中被公安機(jī)關(guān)抓獲。

　　上述事實(shí)，有查獲的炸藥及鑒定結(jié)論、炸藥發(fā)放清單和證人證言證實(shí)。被告人查從余、黃保根亦供認(rèn)，足以認(rèn)定。

　　本院認(rèn)為，被告人查從余、黃保根非法買(mǎi)賣(mài)炸藥的行為，已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪。非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)依法懲處。鑒于查從余、黃保根確因生活所需非法買(mǎi)賣(mài)炸藥，沒(méi)有造成嚴(yán)重社會(huì)危害，經(jīng)教育確有悔改表現(xiàn)，對(duì)二被告人可以在法定刑以下判處刑罰。

　　一、二審判決認(rèn)定的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確。審判程序合法。二審判決量刑適當(dāng)。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第六十三條第二款和《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第二百七十條的規(guī)定，裁定如下：

　　核準(zhǔn)安徽省銅陵市中級(jí)人民法院(2004)銅中刑終字第17號(hào)以非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪判處被告人查從余有期徒刑三年;判處被告人黃保根有期徒刑三年，緩刑三年;非法所得人民幣100元予以追繳的刑事判決。

　　本裁定送達(dá)后即發(fā)生法律效力。

　　《刑事審判參考》第360號(hào)案例 徐欽朋非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物案

　　【摘要】

　　確因生產(chǎn)、生活所需非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物的，應(yīng)當(dāng)如何適用刑罰?

　　根據(jù)《最高人民法院對(duì)執(zhí)行(關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋)有關(guān)問(wèn)題的通知》第二款“行為人確因生產(chǎn)、生活所需而非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物，沒(méi)有造成嚴(yán)重社會(huì)危害，經(jīng)教育確有悔改表現(xiàn)的，可依法免除或者從輕處罰”的規(guī)定精神，考慮到本案具體情況，對(duì)被告人徐欽朋可以在法定刑以下判處刑罰，并適用緩刑。

　　徐欽朋非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物案

　　一、基本案情

　　被告人徐欽朋，男，1972年9月3日出生，農(nóng)民。因涉嫌犯非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，于2004年12月31日被逮捕。現(xiàn)已釋放。

　　安徽省淮北市杜集區(qū)人民檢察院以被告人徐欽朋犯非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，向杜集區(qū)人民法院提起公訴。

　　杜集區(qū)人民法院經(jīng)公開(kāi)審理查明：

　　2004年10月，被告人徐欽朋與他人合資經(jīng)營(yíng)該村明選石料廠(chǎng)后，在沒(méi)有辦妥工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照和有關(guān)證件的情況下，為開(kāi)采山石，讓其外甥任淮北(另案處理)先后兩次非法從安徽省蕭縣任宜權(quán)(已死亡)處購(gòu)買(mǎi)炸藥288公斤、雷管700枚、導(dǎo)火索130余米，除開(kāi)采山石用去部分外，案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)從明選石料廠(chǎng)查獲炸藥219公斤、雷管503枚、導(dǎo)火索30米。

　　被告人徐欽朋及其辯護(hù)人對(duì)指控的事實(shí)及罪名均無(wú)異議。但其辯護(hù)人提出，徐欽朋非法購(gòu)買(mǎi)炸藥是因生產(chǎn)、生活所需，且沒(méi)有造成任何社會(huì)危害，被告人歸案后認(rèn)罪態(tài)度好，建議從輕處罰。

　　杜集區(qū)人民法院認(rèn)為：被告人徐欽朋在申辦明選石料廠(chǎng)過(guò)程中，尚未取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情況下，非法購(gòu)買(mǎi)爆炸物品，危害公共安全，其行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪。鑒于被告人徐欽朋非法購(gòu)買(mǎi)爆炸物確系用于生產(chǎn)，且沒(méi)有造成嚴(yán)重社會(huì)危害，歸案后能夠如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，認(rèn)罪態(tài)度較好，確有悔罪表現(xiàn)。根據(jù)本案特殊情況，可以在法定刑以下減輕處罰，并適用緩刑。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第一百二十五條第一款、第二十五條第一款、第七十二條第一款規(guī)定，判決如下：

　　被告人徐欽朋犯非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年。

　　判決宣告后，被告人徐欽朋沒(méi)有提出上訴，人民檢察院也未提出抗訴，杜集區(qū)人民法院依照刑法第六十三條第二款的規(guī)定，依法報(bào)請(qǐng)蚌埠市中級(jí)人民法院復(fù)核。蚌埠市中級(jí)人民法院和安徽省高級(jí)人民法院先后經(jīng)復(fù)核均認(rèn)為：原判認(rèn)定被告人徐欽朋非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。被告人徐欽朋指使他人非法購(gòu)買(mǎi)爆炸物品，危害公共安全，其行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪。情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)依法予以懲處。鑒于被告人非法買(mǎi)賣(mài)、儲(chǔ)存爆炸物確系用于生產(chǎn)，尚未造成嚴(yán)重社會(huì)危害，且歸案后能夠如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，確有悔罪表現(xiàn)，不致危害社會(huì)。考慮到本案具體情況，可以在法定刑以下判處刑罰并適用緩刑。故均同意原審法院對(duì)被告人徐欽朋以非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年的判決。安徽省高級(jí)人民法院依法報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。

　　最高人民法院經(jīng)復(fù)核后認(rèn)為：被告人徐欽朋違反國(guó)家關(guān)于爆炸物品管理規(guī)定，未經(jīng)國(guó)家有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，私自購(gòu)買(mǎi)炸藥、雷管、導(dǎo)火索，其行為已構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，且情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)依法懲處。鑒于被告人徐欽朋購(gòu)買(mǎi)爆炸物確因生產(chǎn)所需，未造成嚴(yán)重社會(huì)危害，且歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，有悔改表現(xiàn)，雖不具有法定減輕處罰情節(jié)，但根據(jù)本案的具體情況，可以在法定刑以下判處刑罰。原判認(rèn)定的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。審判程序合法。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第六十三條第二款、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行(中華人民共和國(guó)刑事訴訟法)若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》)第二百七十條的規(guī)定，裁定如下：核準(zhǔn)安徽省淮北市杜集區(qū)人民法院以非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪在法定刑以下判處被告人徐欽朋有期徒刑三年、緩刑四年的刑事判決。

　　二、主要問(wèn)題

　　被告人確因生產(chǎn)、生活所需非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物的應(yīng)當(dāng)如何適用刑罰?

　　三、裁判理由

　　刑法第一百二十五條第一款規(guī)定：非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物的，處三年以上十年以下有期徒刑;情節(jié)嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第一款第(六)項(xiàng)、第二條第(一)項(xiàng)規(guī)定，販賣(mài)黑火藥5千克以上、雷管150枚以上、導(dǎo)火索150米以上的，屬于刑法第一百二十五條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”。根據(jù)上述規(guī)定，被告人徐欽朋非法購(gòu)買(mǎi)炸藥288千克、雷管700枚、導(dǎo)火索130余米，屬于情節(jié)嚴(yán)重，對(duì)其應(yīng)在十年有期徒刑以上刑罰幅度內(nèi)量刑。但鑒于徐欽朋購(gòu)買(mǎi)爆炸物確系為了用于開(kāi)采山石的生產(chǎn)，未造成嚴(yán)重社會(huì)危害后果，且歸案后能夠如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，確有悔罪表現(xiàn)，不致危害社會(huì)。根據(jù)《最高人民法院對(duì)執(zhí)行(關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋)有關(guān)問(wèn)題的通知》第二款“行為人確因生產(chǎn)、生活所需而非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物，沒(méi)有造成嚴(yán)重社會(huì)危害，經(jīng)教育確有悔改表現(xiàn)的，可依法免除或者從輕處罰”的規(guī)定精神，考慮到本案具體情況，對(duì)被告人徐欽朋可以在法定刑以下判處刑罰，并適用緩刑。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第六十三條第二款及《解釋》第二百六十八條第(一)項(xiàng)的規(guī)定，最高人民法院依法核準(zhǔn)了原審法院對(duì)被告人徐欽朋以非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪判處有期徒刑三年、緩刑四年的判決。

　　《刑事審判參考》第361號(hào)案例 吳傳貴等非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物案

　　【摘要】

　　非法制造、買(mǎi)賣(mài)大量炸藥，炸藥在買(mǎi)方存儲(chǔ)中發(fā)生爆炸的，應(yīng)當(dāng)如何量刑?

　　最高人民法院于2001年5月15日公布了《關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》)，根據(jù)該《解釋》，非法制造、買(mǎi)賣(mài)的炸藥達(dá)到5千克以上，或者達(dá)到1千克以上，并造成嚴(yán)重后果的，屬于刑法第一百二十五條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，即可以在十年以上到死刑之間量刑。

　　吳傳貴等非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物案

　　一、基本案情

　　被告人吳傳貴，男，1971年4月24日出生于貴州省赫章縣，漢族，初中文化，農(nóng)民，住赫章縣平山鄉(xiāng)中山村七里溝組。因涉嫌犯非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪于2003年5月18日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。現(xiàn)押于威寧縣公安局看守所。

　　被告人魏遠(yuǎn)芳，女，1971年11月20日出生于貴州省六盤(pán)水市，漢族，初中文化，農(nóng)民，住六盤(pán)水市鐘山區(qū)大灣鎮(zhèn)新寨村一組。因涉嫌犯非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪于2003年5月4日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。現(xiàn)押于威寧縣公安局看守所。

　　被告人呂吉軍，男，1969年3月13日出生于貴州省威寧縣，白族，初中文化，農(nóng)民，住威寧縣二塘鎮(zhèn)中山村二組。因涉嫌犯非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪于2003年5月4日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕。現(xiàn)押于威寧縣公安局看守所。

　　貴州省人民檢察院畢節(jié)分院以被告人吳傳貴、魏遠(yuǎn)芳、呂吉軍、王碧風(fēng)、吳傳玉、王明章、涂達(dá)云、呂吉林犯非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，向貴州省畢節(jié)地區(qū)中級(jí)人民法院提起公訴。

　　貴州省畢節(jié)地區(qū)中級(jí)人民法院經(jīng)公開(kāi)審理查明：2003年2月，被告人魏遠(yuǎn)芳和鄭安達(dá)(在逃)到被告人吳傳貴家，得知吳傳貴和吳高洋(在逃)在制造炸藥，便與吳傳貴和吳高洋共謀制造炸藥，魏遠(yuǎn)芳出資2000元購(gòu)買(mǎi)制造炸藥的設(shè)備、原料。之后吳傳貴、魏遠(yuǎn)芳、王碧風(fēng)及吳高洋在吳傳貴家非法制造炸藥7件，共計(jì)168千克。吳傳貴將炸藥運(yùn)到威寧縣二塘鎮(zhèn)，由鄭安達(dá)聯(lián)系將168千克炸藥賣(mài)給開(kāi)采煤炭的廖自國(guó)(在逃)，得款1350元。吳傳貴分了300元給鄭安達(dá)。2003年3月，吳傳貴、魏遠(yuǎn)芳、王碧風(fēng)與吳高洋在吳傳貴家非法制造炸藥50件，共1200千克。之后吳傳貴將炸藥運(yùn)到威寧縣二塘鎮(zhèn)，由被告人魏遠(yuǎn)芳聯(lián)系將.1200千克炸藥賣(mài)給開(kāi)采煤炭的韓建富(另案處理)，得款10500元。魏遠(yuǎn)芳將9500元拿給被告人吳傳貴，吳將款帶回赫章。2003年3月，被告人吳傳貴、魏遠(yuǎn)芳為便于非法制造炸藥，二人共謀后由魏遠(yuǎn)芳在六盤(pán)水市中山區(qū)大灣鎮(zhèn)新寨租佃了趙貴香家房屋兩間。后吳傳貴、王碧風(fēng)邀約吳傳玉從赫章將非法制造炸藥的設(shè)備及原料運(yùn)到租佃的趙貴香家屋內(nèi)。被告人魏遠(yuǎn)芳、王碧風(fēng)到威寧縣二塘鎮(zhèn)街上購(gòu)買(mǎi)制造炸藥的硝酸鉀、硫磺等原料。吳傳貴、魏遠(yuǎn)芳、王碧風(fēng)伙同曾和志(在逃)等人在趙貴香家房屋內(nèi)非法制造炸藥60件，共1440千克。由吳傳貴運(yùn)了10件炸藥到鄭安達(dá)家，鄭安達(dá)將其中5件共120千克炸藥賣(mài)給大灣鎮(zhèn)安樂(lè)磚廠(chǎng)，得款1000元;未賣(mài)的5件炸藥共120千克由吳傳貴運(yùn)回到被告人魏遠(yuǎn)芳家。后魏遠(yuǎn)芳與其夫曾和志于2003年5月2日晚將5件共120千克炸藥以1000元的價(jià)格賣(mài)給被告人呂吉軍，呂先付了600元。當(dāng)晚，被告人呂吉軍將炸藥運(yùn)到威寧縣二塘鎮(zhèn)中山村二組其姐夫余啟學(xué)家，同月3日凌晨3時(shí)許，炸藥發(fā)生爆炸，致余啟學(xué)及其妻呂吉鳳，其子余星、其女余亞、余輝5人死亡，并將房屋炸毀。余下的50件共1200千克炸藥于2。003年5月11日下午5時(shí)許在趙貴香家屋內(nèi)自燃后發(fā)生爆炸，致趙貴香、宮崇彬、徐道平、胡才才等的房屋遭到破壞。經(jīng)法醫(yī)尸檢：余啟學(xué)為燒傷爆炸死亡;呂吉鳳、余星、余亞、余輝為窒息性死亡。經(jīng)威寧縣價(jià)格認(rèn)定中心鑒定：呂吉鳳、趙貴香、宮崇彬、徐道平、胡才才等的房屋受損價(jià)值為76171元。2003年3月的一天，呂吉軍找到被告人王明章，要王明章幫其購(gòu)買(mǎi)炸藥，王明章便非法制造炸藥40節(jié)6千克。之后呂吉軍拿了50元錢(qián)叫呂吉林到王明章處將王明章非法制造的6千克炸藥買(mǎi)到呂吉軍的煤廠(chǎng)用于開(kāi)采煤炭，后因炸藥無(wú)爆炸力而未使用。2003年4月，被告人呂吉軍找到在中山區(qū)大灣鎮(zhèn)安樂(lè)園煤礦當(dāng)工人的被告人涂達(dá)云，要涂達(dá)云幫其購(gòu)買(mǎi)雷管。涂達(dá)云向他人借了300枚雷管。呂吉軍安排呂吉林到涂達(dá)云處拿雷管時(shí)，涂達(dá)云以每枚1元的價(jià)格將300枚雷管賣(mài)給呂吉林。呂吉林將雷管帶到呂吉軍的煤洞上使用。

　　畢節(jié)地區(qū)中級(jí)人民法院認(rèn)為：被告人吳傳貴等人非法制造、買(mǎi)賣(mài)炸藥的行為已構(gòu)成非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百二十五條第一款、第二十六條、第二十七條、第五十五條、第五十七條和《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條、第二條的規(guī)定，判決如下：

　　1.被告人吳傳貴犯非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身;

　　2.被告人魏遠(yuǎn)芳犯非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，判處無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身;

　　3.被告人王明章犯非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，判處有期徒刑三年;

　　4.被告人呂吉軍犯非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，判處有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán)利五年;

　　5.被告人涂達(dá)云犯非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年;

　　6.被告人呂吉林犯非法買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年：

　　7.被告人王碧風(fēng)犯非法制造爆炸物罪，判處有期徒刑六年;

　　8.被告人吳傳玉犯非法制造爆炸物罪，判處有期徒刑四年。

　　一審宣判后，各被告人均服判。公訴機(jī)關(guān)以“原審判決對(duì)被告人吳傳貴、魏遠(yuǎn)芳、呂吉軍的量刑畸輕”為由向貴州省高級(jí)人民法院提出抗訴。

　　貴州省高級(jí)人民法院經(jīng)二審審理認(rèn)為：原審法院認(rèn)定的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，吳傳貴首先提出制造炸藥的犯意，并研究生產(chǎn)炸藥的技術(shù)，打聽(tīng)制造炸藥的配方、購(gòu)買(mǎi)制造炸藥的原料，其非法制造炸藥117件2808千克，并將部分炸藥賣(mài)給他人，造成5人死亡及他人房屋被損壞的嚴(yán)重后果，系本案主犯，應(yīng)依法懲處，公訴機(jī)關(guān)提出的一審對(duì)吳傳貴量刑畸輕的抗訴有理，予以支持，并認(rèn)為一審對(duì)魏遠(yuǎn)芳、呂吉軍和其余被告人的量刑并無(wú)不當(dāng)。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百八十九條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)刑法》第一百二十五條第一款、第二十六條、第二十七條、第五十五條、第五十七條和《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條、第二條的規(guī)定，判決如下：

　　1.撤銷(xiāo)一審判決中對(duì)被告人吳傳貴的量刑部分;

　　2.被告人吳傳貴犯非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，判處死刑，剝奪政治權(quán)利終身。

　　貴州省高級(jí)人民法院維持了對(duì)其余各被告人判決部分，并依法報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。

　　最高人民法院復(fù)核認(rèn)為，被告人吳傳貴伙同他人非法制造大量炸藥，并將炸藥非法賣(mài)給他人的行為已構(gòu)成非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪。且情節(jié)嚴(yán)重，又系主犯，應(yīng)依法懲處。一、二審判決認(rèn)定的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確。審判程序合法。鑒于吳傳貴非法制造、買(mǎi)賣(mài)的炸藥主要用于當(dāng)?shù)氐纳a(chǎn)，且炸藥是在存儲(chǔ)中發(fā)生爆炸，對(duì)吳傳貴判處死刑，可不立即執(zhí)行。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百九十九條和《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行(中華人民共和國(guó)刑事訴訟法)若干問(wèn)題的解釋》第二百八十五條第(三)項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)刑法》第一百二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第四十八條第一款、第五十七條第一款和《最高人民法院關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條第(一)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

　　1.撤銷(xiāo)二審判決中對(duì)被告人吳傳貴的量刑部分。

　　2.被告人吳傳貴犯非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身。

　　二、主要問(wèn)題

　　非法制造、買(mǎi)賣(mài)大量炸藥，炸藥在買(mǎi)方存儲(chǔ)中發(fā)生爆炸的，應(yīng)當(dāng)如何量刑?

　　三、裁判理由

　　本案一、二審和復(fù)核審認(rèn)定的事實(shí)沒(méi)有變化，唯獨(dú)對(duì)被告人吳傳貴的量刑，一審判處死緩，公訴機(jī)關(guān)抗訴后，二審認(rèn)為抗訴有理，改判死刑，立即執(zhí)行。復(fù)核審又因吳傳貴伙同他人非法制造的炸藥主要用于當(dāng)?shù)氐纳a(chǎn)，且炸藥是在存儲(chǔ)中發(fā)生爆炸，而認(rèn)為對(duì)吳傳貴判處死刑，可不立即執(zhí)行。由此引出了如何準(zhǔn)確理解《通知》規(guī)定的“行為人確因生產(chǎn)、生活所需而非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物”和《解釋》規(guī)定的“造成嚴(yán)重后果”，并據(jù)此如何準(zhǔn)確量刑的問(wèn)題。

　　最高人民法院于2001年5月15日公布了《關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》)，根據(jù)該《解釋》，非法制造、買(mǎi)賣(mài)的炸藥達(dá)到5千克以上，或者達(dá)到1千克以上，并造成嚴(yán)重后果的，屬于刑法第一百二十五條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，即可以在十年以上到死刑之間量刑。

　　這一司法解釋的起草背景是，當(dāng)時(shí)的涉槍、涉爆違法犯罪活動(dòng)突出，嚴(yán)重危害了社會(huì)穩(wěn)定和人民群眾的生命財(cái)產(chǎn)安全。主要表現(xiàn)為非法制造、買(mǎi)賣(mài)、持有、私藏爆炸物品等違法犯罪活動(dòng)猖獗，大量爆炸物品、槍支彈藥流散社會(huì)，為犯罪分子進(jìn)行暴力犯罪活動(dòng)提供了作案工具，嚴(yán)重危害公共安全。特別是以報(bào)復(fù)社會(huì)、發(fā)泄私憤為目的的惡性爆炸案件接連發(fā)生，后果極為嚴(yán)重。例如，2001年3月16日發(fā)生的，靳如超在河北省石家莊市4棟居民樓制造的爆炸案，造成108人死亡、38人受傷的嚴(yán)重后果。為配合當(dāng)時(shí)正在開(kāi)展的“嚴(yán)打”和打擊涉槍、涉爆犯罪活動(dòng)的專(zhuān)項(xiàng)斗爭(zhēng)，針對(duì)涉爆犯罪缺乏定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)的情況，最高人民法院出臺(tái)了這一司法解釋?zhuān)_立了以非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物的數(shù)量和造成的后果等為標(biāo)準(zhǔn)的追究行為人刑事責(zé)任的依據(jù)。

　　《解釋》生效后，對(duì)維護(hù)社會(huì)治安秩序發(fā)揮了積極作用，但也有許多地區(qū)非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物的現(xiàn)象較多，這種現(xiàn)象產(chǎn)生的原因是當(dāng)?shù)氐纳a(chǎn)、生活確實(shí)需要炸藥，因此造成非法制造、買(mǎi)賣(mài)炸藥的情況較多。如果僅以非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物的數(shù)量為追究刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，則可能打擊面過(guò)寬，也不能達(dá)到罰當(dāng)其罪的效果。

　　鑒于這種情況，最高人民法院又于2001年9月17日公布了《對(duì)執(zhí)行(關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋)有關(guān)問(wèn)題的通知》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》)。《通知》規(guī)定，對(duì)于《解釋》施行后發(fā)生的行為，行為人確因生產(chǎn)、生活所需而非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物，沒(méi)有造成嚴(yán)重社會(huì)危害，經(jīng)教育確有悔改表現(xiàn)的，可依法免除或者從輕處罰。這一規(guī)定實(shí)際上在《解釋》確立的追究刑事責(zé)任的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)中劃出了一部分，即對(duì)于確因生產(chǎn)、生活所需而非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物的案件，在確定刑罰時(shí)，不以數(shù)量為標(biāo)準(zhǔn)，而且確立了對(duì)這種情況的免除和從輕處罰的精神。本案中，吳傳貴非法生產(chǎn)的炸藥主要賣(mài)給煤礦用于生產(chǎn)，對(duì)這種非法制造炸藥的行為，應(yīng)當(dāng)依照《通知》的精神，從輕處罰。

　　本案從輕處罰的另一個(gè)理由是，炸藥的爆炸是在炸藥賣(mài)出后的存儲(chǔ)中發(fā)生，非法制造、買(mǎi)賣(mài)炸藥的行為與爆炸的發(fā)生不是典型的直接的因果關(guān)系。刑法第一百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，與非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸、郵寄、存儲(chǔ)爆炸物之間應(yīng)當(dāng)是直接的因果關(guān)系。具體到本案，如果炸藥是在吳傳貴等人非法制造、買(mǎi)賣(mài)的過(guò)程中發(fā)生爆炸，則是典型的直接因果關(guān)系。但本案中，炸藥是在制造完畢，賣(mài)出以后，在購(gòu)買(mǎi)人存儲(chǔ)中發(fā)生爆炸的，這種情況不同于典型的刑法意義上的直接的因果關(guān)系，即非法制造炸藥的行為與炸藥發(fā)生爆炸這一后果之間的距離比典型的因果關(guān)系之間的距離遠(yuǎn)，相應(yīng)地，行為人承擔(dān)這一后果的刑事責(zé)任也應(yīng)當(dāng)輕。從這一角度考慮，對(duì)吳傳貴也應(yīng)當(dāng)從輕處罰。

　　根據(jù)上述兩方面的理由，即吳傳貴非法制造、買(mǎi)賣(mài)的炸藥主要用于當(dāng)?shù)氐纳a(chǎn)，且是在炸藥賣(mài)出后的存儲(chǔ)中發(fā)生爆炸，故最高人民法院對(duì)被告人吳傳貴以非法制造、買(mǎi)賣(mài)爆炸物罪改判死緩。

　　最高法典型案例 瀘縣桃子溝煤業(yè)公司、羅劍、李貞元、胡德友、徐英成非法儲(chǔ)存爆炸物，羅劍、李貞元、胡德友、徐英成、謝勝良、姜大倫、陳天才、楊萬(wàn)平、盧德全、張長(zhǎng)勇、陳遠(yuǎn)華、周明重大責(zé)任事故案

　　來(lái)源：最高人民法院發(fā)布危害生產(chǎn)安全犯罪典型案例(2015年12月15日)

　　四川省瀘州市桃子溝煤礦重大瓦斯爆炸事故

　　瀘縣桃子溝煤業(yè)公司、羅劍、李貞元、胡德友、徐英成非法儲(chǔ)存爆炸物，羅劍、李貞元、胡德友、徐英成、謝勝良、姜大倫、陳天才、楊萬(wàn)平、盧德全、張長(zhǎng)勇、陳遠(yuǎn)華、周明重大責(zé)任事故案

　　(一)基本案情

　　被告單位瀘縣桃子溝煤業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)桃子溝煤業(yè)公司)，又名桃子溝煤礦。

　　被告人羅劍,男,漢族，1981年8月29日出生，桃子溝煤業(yè)公司出資人、法定代表人、執(zhí)行董事。

　　被告人李貞元,男,漢族，1955年4月8日出生,桃子溝煤業(yè)公司出資人、實(shí)際控制人。

　　被告人胡德友，男，漢族，1968年5月10日出生,桃子溝煤業(yè)公司行政礦長(zhǎng)、礦長(zhǎng)助理。

　　被告人徐英成，男，漢族，1969年7月9日出生,桃子溝煤業(yè)公司安全副礦長(zhǎng)。

　　被告人謝勝良,男,漢族，1969年3月18日出生,桃子溝煤業(yè)公司調(diào)度室主任。

　　被告人姜大倫,男,漢族，1966年1月11日出生,桃子溝煤業(yè)公司生產(chǎn)副礦長(zhǎng)。

　　被告人陳天才,男,漢族，1965年5月24日出生,桃子溝煤業(yè)公司技術(shù)副礦長(zhǎng)。

　　被告人楊萬(wàn)平,男,漢族，1968年12月5日出生,桃子溝煤業(yè)公司掘進(jìn)副礦長(zhǎng)。

　　被告人盧德全，男，漢族，1963年4月29日出生,桃子溝煤業(yè)公司機(jī)電副礦長(zhǎng)。

　　被告人張長(zhǎng)勇，男,漢族，1973年12月20日出生，2013年4月15日起任桃子溝煤業(yè)公司行政礦長(zhǎng)。

　　被告人陳遠(yuǎn)華,男,漢族，1962年7月18日出生,桃子溝煤業(yè)公司夜班副礦長(zhǎng)兼掘進(jìn)隊(duì)長(zhǎng)。

　　被告人周明，男，漢族，1979年5月17日出生，桃子溝煤業(yè)公司股東、監(jiān)事。

　　1.非法儲(chǔ)存爆炸物事實(shí)：四川省瀘縣桃子溝煤礦由被告人羅劍、李貞元共同經(jīng)營(yíng)，二人各占50%股份，羅劍任法定代表人、執(zhí)行董事。2012年9月，該礦更名為瀘縣桃子溝煤業(yè)公司，因技改擴(kuò)建未驗(yàn)收，相關(guān)證照尚未更換，桃子溝煤礦和桃子溝煤業(yè)公司兩個(gè)證照同時(shí)使用。2013年3月，李貞元將其股份變更登記在其女婿被告人周明名下，由周明任監(jiān)事，李貞元作為實(shí)際控制人之一，主要負(fù)責(zé)煤礦安全生產(chǎn)管理。桃子溝煤業(yè)公司先后聘任被告人胡德友、張長(zhǎng)勇為行政礦長(zhǎng)，其中胡德友2012年10月15日至2013年4月14日任行政礦長(zhǎng)，4月15日后改任礦長(zhǎng)助理;張長(zhǎng)勇2013年4月15日起任行政礦長(zhǎng)。2013年3月15日，桃子溝煤業(yè)公司任命被告人徐英成為安全副礦長(zhǎng)、被告人謝勝良為調(diào)度室主任、被告人姜大倫為生產(chǎn)副礦長(zhǎng)、被告人陳天才為技術(shù)副礦長(zhǎng)、被告人楊萬(wàn)平為掘進(jìn)副礦長(zhǎng)、被告人盧德全為機(jī)電副礦長(zhǎng)、被告人陳遠(yuǎn)華為夜班副礦長(zhǎng)兼掘進(jìn)隊(duì)長(zhǎng)。

　　2011年9月，桃子溝煤業(yè)公司與當(dāng)?shù)仄溆?家煤礦以瀘縣厚源礦業(yè)公司名義，共同買(mǎi)下原瀘縣華敘爆破公司一民用爆炸物品庫(kù)房，并共同以厚源礦業(yè)公司名義與安翔公司簽訂民用爆炸物品倉(cāng)庫(kù)委托管理合同，約定由安翔公司代為運(yùn)輸、儲(chǔ)存、配送和回收8家煤礦生產(chǎn)所用民用爆炸物品。桃子溝煤業(yè)公司為提高效率、降低成本，2012年底未經(jīng)有關(guān)部門(mén)審查、驗(yàn)收，由被告人李貞元派人在井下建成用于儲(chǔ)存、發(fā)放炸藥、雷管的兩個(gè)硐室。2013年3月，桃子溝煤業(yè)公司技改擴(kuò)建試運(yùn)行后，未安排專(zhuān)人管理硐室，僅在早、中班輪班時(shí)指派一名兼職人員在硐室處發(fā)放炸藥、雷管，剩余部分儲(chǔ)存在硐室內(nèi)。李貞元明知爆炸物品不按規(guī)定回收存在安全隱患，仍指使工人將生產(chǎn)過(guò)程中未用完的爆炸物品自行存放;被告人羅劍為掩蓋本單位非法儲(chǔ)存爆炸物的事實(shí)，與被告人胡德友一同指使庫(kù)管員偽造爆炸物管理臺(tái)賬，逃避監(jiān)管;胡德友和被告人徐英成無(wú)視自身崗位職責(zé)和相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，對(duì)本單位在井下建造硐室非法儲(chǔ)存炸藥、雷管和工人隨意存放爆炸物不退庫(kù)等行為未采取有效措施制止。2013年5月15日，桃子溝煤業(yè)公司礦井被依法關(guān)閉時(shí)，在公安民警見(jiàn)證下，安翔公司工作人員從該礦井下共計(jì)回收非法儲(chǔ)存的炸藥622.8千克，雷管1461枚。

　　2.重大責(zé)任事故事實(shí)：桃子溝煤業(yè)公司原設(shè)計(jì)生產(chǎn)能力為3萬(wàn)噸，2009年12月經(jīng)四川省經(jīng)委批復(fù)技改擴(kuò)建為9萬(wàn)噸。2012年9月，瀘州市經(jīng)信委批復(fù)礦井聯(lián)合試運(yùn)行，2013年3月25日瀘縣安監(jiān)局批復(fù)同意該礦復(fù)工復(fù)產(chǎn)，并于同年4月7日核準(zhǔn)該礦2121采煤工作面和4個(gè)掘進(jìn)工作面進(jìn)行生產(chǎn)。在技改擴(kuò)建期間，被告人李貞元未經(jīng)審批即安排被告人陳天才設(shè)計(jì)3111采煤工作面，安排被告人謝勝良、姜大倫等人組織工人布置3111采煤工作面，并伺機(jī)違規(guī)開(kāi)采。同年3月中旬，李貞元經(jīng)召集被告人胡德友、徐英成、謝勝良、姜大倫、陳天才、楊萬(wàn)平、盧德全開(kāi)會(huì)討論，決定開(kāi)采3111采煤工作面。并于會(huì)后共謀以提高采煤?jiǎn)蝺r(jià)的方式鼓勵(lì)工人到3111采煤工作面采煤，同時(shí)采取只中班生產(chǎn)、不發(fā)放作業(yè)人員定位識(shí)別卡、不安裝瓦斯監(jiān)控系統(tǒng)及傳感器、遇檢查時(shí)提前封閉巷道等手段逃避監(jiān)管;被告人張長(zhǎng)勇、陳遠(yuǎn)華發(fā)現(xiàn)3111采煤工作面非法開(kāi)采并存在嚴(yán)重安全隱患的情況后，未采取有效措施予以制止;被告人周明作為該礦股東和監(jiān)事，對(duì)3111工作面亦未盡到相應(yīng)監(jiān)管職責(zé)。

　　2013年5月11日14時(shí)15分，桃子溝煤業(yè)公司3111采煤工作面生產(chǎn)作業(yè)過(guò)程中因通風(fēng)設(shè)施不完善，且未安裝瓦斯監(jiān)控系統(tǒng)及傳感器，導(dǎo)致井下瓦斯積聚達(dá)到爆炸濃度的情況未得到有效監(jiān)測(cè)，該工作面六支巷采煤作業(yè)點(diǎn)放炮殘余炸藥燃燒引起瓦斯爆炸，致使28名井下工人遇難，另有18名工人受傷，直接經(jīng)濟(jì)損失2449萬(wàn)余元。

　　(二)裁判結(jié)果

　　四川省瀘縣人民法院一審判決認(rèn)為：被告單位桃子溝煤業(yè)公司違反法律法規(guī)規(guī)定，在生產(chǎn)礦井內(nèi)設(shè)置爆炸物庫(kù)房非法儲(chǔ)存炸藥、雷管，并允許工人在井下自存爆炸物，危害公共安全，情節(jié)嚴(yán)重，行為已構(gòu)成非法儲(chǔ)存爆炸物罪;被告人羅劍、李貞元、胡德友、徐英成均系單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，依法應(yīng)對(duì)單位非法儲(chǔ)存爆炸物的犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任;胡德友系累犯，應(yīng)依法從重處罰。被告人羅劍、李貞元、胡德友、徐英成、謝勝良、姜大倫、陳天才、楊萬(wàn)平、盧德全、張長(zhǎng)勇、陳遠(yuǎn)華、周明在生產(chǎn)、作業(yè)過(guò)程中違反煤礦生產(chǎn)安全管理規(guī)定，未經(jīng)審批違規(guī)作業(yè)，對(duì)存在的安全隱患未盡到監(jiān)管職責(zé)，導(dǎo)致發(fā)生重大安全事故，情節(jié)特別惡劣，其行為均已構(gòu)成重大責(zé)任事故罪，其中，羅劍、李貞元、胡德友、徐英成犯非法儲(chǔ)存爆炸物罪和重大責(zé)任事故罪，應(yīng)依法并罰。胡德友有多次故意犯罪前科，應(yīng)酌情從重處罰。綜合犯罪事實(shí)、情節(jié)以及社會(huì)危害后果，羅劍、李貞元雖有事故后積極搶救行為，李貞元還有自首情節(jié)，但不足以從輕處罰;胡德友、徐英成、謝勝良、姜大倫、陳天才、楊萬(wàn)平、盧德全、張長(zhǎng)勇、陳遠(yuǎn)華、周明等具有自首情節(jié)或者事故后積極搶救的從寬情節(jié)，均可酌情從輕處罰。綜上，對(duì)被告單位桃子溝煤業(yè)公司以非法儲(chǔ)存爆炸物罪判處罰金人民幣五十萬(wàn)元;對(duì)被告人羅劍、李貞元以非法儲(chǔ)存爆炸物罪判處有期徒刑十五年，以重大責(zé)任事故罪判處有期徒刑七年，決定執(zhí)行有期徒刑二十年;對(duì)被告人徐英成以非法儲(chǔ)存爆炸物罪判處有期徒刑十二年，以重大責(zé)任事故罪判處有期徒刑六年六個(gè)月，決定執(zhí)行有期徒刑十七年;對(duì)被告人胡德友以非法儲(chǔ)存爆炸物罪判處有期徒刑十一年，以重大責(zé)任事故罪判處有期徒刑六年六個(gè)月，決定執(zhí)行有期徒刑十六年;對(duì)被告人謝勝良、姜大倫、陳天才以重大責(zé)任事故罪判處有期徒刑六年六個(gè)月;對(duì)被告人張長(zhǎng)勇以重大責(zé)任事故罪判處有期徒刑六年;對(duì)被告人楊萬(wàn)平、盧德全、陳遠(yuǎn)華、周明以重大責(zé)任事故罪判處有期徒刑五年。 (三)典型意義

　　被告人李貞元作為桃子溝煤業(yè)公司隱名股東和實(shí)際控制人之一，負(fù)責(zé)煤礦安全生產(chǎn)管理，應(yīng)認(rèn)定為重大責(zé)任事故罪的犯罪主體。被告人在煤礦技改擴(kuò)建期間違規(guī)組織生產(chǎn)，不安裝瓦斯監(jiān)控系統(tǒng)及傳感器等必要的安全監(jiān)控和報(bào)警設(shè)備，采取不發(fā)放作業(yè)人員定位識(shí)別卡、檢查前封閉巷道等弄虛作假手段故意逃避、阻撓負(fù)有安全監(jiān)督管理職責(zé)的部門(mén)實(shí)施監(jiān)督檢查，應(yīng)當(dāng)從重處罰。