上海市徐匯刑事律師  第一，善于準確總結和找出辯護的法定理由。

　　律師為什么要為被告辯護？《律師法》第28條規(guī)定:律師在刑事案件中擔任辯護人的，應當根據(jù)事實和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、輕微或減輕、免除刑事責任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人和被告人的合法權益。《刑事訴訟法》第35條也做了相同的規(guī)定，但規(guī)定不僅適用于律師，也適用于非律師的其他辯護人。至于律師辯護的法律原因，我總結了以下四類。

　　1、無罪或不負刑事責任辯護的法定理由。在我國《刑法》和《刑事訴訟法》中，可以進行無罪辯護或不負刑事責任辯護的情況大致有三種:一是刑法不認為犯罪，如《刑法》第三條無明文不為罪，《刑法》第十三條情節(jié)明顯輕微傷害不大不為罪，《刑法》第十六條不可抗力或不可預見原因造成的傷害行為不為罪；《刑事訴訟法》第一百六十二條第三條證據(jù)不足的無罪推定；第二，刑法規(guī)定不承擔刑事責任，如《刑法》第十六條年齡不滿十四歲的人犯罪不承擔刑事責任，十四歲不滿十六歲的人除故意殺人、故意造成重傷或死亡、強奸、搶劫、販毒、放火、爆炸、投毒等。

　　2.從輕到輕、減輕或免除處罰辯護的法定理由。犯罪主體的刑事責任能力包括:年齡在14歲以下、18歲以下、間歇性精神病人、生理聾啞人、盲人等。主觀上惡性程度較小的有:防御過度、緊急避險過度、準備犯、未遂犯、中止犯等；犯罪作用較小的有:從犯、脅迫從犯；犯罪后折扣的表現(xiàn)有:自首、立功等。此外，還有一些特殊規(guī)定，如《刑法》第十條規(guī)定，在國外受到處罰的，可以免除或減輕處罰；《刑法》第三十七條規(guī)定，犯罪情節(jié)輕微不需要處罰的，可以免除處罰；《刑法》第四十九條規(guī)定，犯罪時未滿十八歲的，或者在審判時懷孕的，不適用死刑。

　　3.輕度辯護的法定理由。通過這種罪與彼此的辯論改變定性，將重罪辯護為輕罪，最終提出輕度辯護的觀點。主要有:一是主觀重罪變?yōu)檩p罪，如故意殺人罪變?yōu)檫^失殺人罪；二是單一主體重罪變?yōu)檩p罪，如公務員貪污罪變?yōu)榉枪珓諉T侵占罪；三是單一主體變?yōu)殡p重主體，如自然人犯罪變?yōu)閱挝环缸铩Ｖ袊鴮挝环缸锏奶幜P是對單位適用財產(chǎn)的處罰，對自然人的處罰是減刑，尤其是沒有死刑；第四，時差輕，《刑法》第十二條規(guī)定，修訂后的《刑法》實施日期為1997年10月1日，在此之前犯罪的情況下，按照舊兼從輕的原則處理；第五，多人犯罪中的罪輕，如上述共同犯罪或犯罪集團中的從犯罪、脅從犯罪；第六，多罪中的罪輕，根據(jù)數(shù)罪并處罰原則，將數(shù)罪辯護為一罪，以達到輕、上海市徐匯刑事律師

　　4.注意抗辯從重處罰的原因。我國《刑法》明確規(guī)定，應從重處罰的情形包括:《刑法》第29條規(guī)定的教唆未滿18歲的人犯罪的教唆犯、《刑法》第65條和第66條規(guī)定的累犯。在實踐中，公訴人要求酌情從重處罰:(1)犯罪集團中的主要分子與主犯相比；(2)教唆犯與被教唆犯相比；(3)慣犯與偶犯相比；(4)受過刑事處罰的人重新犯罪(不構成累犯)與初犯相比；(5)拒絕如實坦白供述罪行；(6)拒絕歸還贓物或拒絕說明贓物的去向；

　　第二，不要忽視對被告有利的酌情情節(jié)。

　　相對于法律情節(jié)，適當?shù)那楣?jié)是指法律沒有明確規(guī)定，但根據(jù)法律理論和司法實踐，可以適當考慮減輕被告人處罰的情節(jié)。

　　隨著公訴人員素質(zhì)的普遍提高，起訴書和公訴詞的水平越來越高，甚至有人稱贊這是向罪犯宣戰(zhàn)的宣戰(zhàn)。對于一些可以或者應該從輕到輕減輕被告處罰的法律情節(jié)，比如18歲以下、從犯、立功等。，起訴書和公訴詞一般可以客觀識別。公訴人訴人還利用法庭賄賂階段比律師發(fā)言的機會率先向法院提出，這有很大的趨勢，不允許律師獨自成為好人。很多律師越來越覺得有利于被告的法定情節(jié)，讓公訴人先說。除了在法庭上向公訴人感謝，沒有留下什么可以讓律師說的。我不同意。我認為遇到上述情況，可以簡單表達認可公訴人(但千萬不要向公訴人感謝)的情節(jié)。在法庭上發(fā)表有利于被告的法定情節(jié)的基礎上，騰出更多辯護時間和篇幅，多有利于被告的法定情節(jié)。以下，我簡單列辯護中經(jīng)常作辯護案的確定情節(jié)，借助法院公開判決的湛江特大規(guī)。