《公司法》修改后，取消了股東的法定最低比例以及交納出資刻日，完整改由公司章程自行劃定，“出資不實”將難以認定。那末，在注冊資源認繳制下，公司作為被執(zhí)行人時，若何追加股東作為被執(zhí)行人？上海法律顧問就來為您講講這個問題。

　　今朝，對于審訊步伐中能夠剖斷股東對公司債權負擔連帶了債義務的立法，《公司法》法律說明（二）、（三）已作出多少條劃定，但對于施行步伐中間接追加變換股東為被執(zhí)行人對公司債權負擔連帶了債義務的立法，僅見于最高國民法院《對于國民法院施行事情多少題目的劃定》第80、第81、第82三條。

　　《施行劃定》劃定了三類追加變換股東情況，第80條系追加變換出資不實、抽逃出資股東情形，第81條系追加變更無償接受公司財產(chǎn)股東情形。

　　2013《公司法》實施后，追加變更無償接受公司財產(chǎn)股東情形不受影響；追加變更抽逃出資股東情形，因該類瑕疵出資仍然違反公司法和公司章程，亦不受影響。但是，追加變更出資不實股東情形，因修改后的《公司法》取消了股東的法定最低出資比例以及繳納出資期限，完全改由公司章程自行規(guī)定，“出資不實”將難以認定，執(zhí)行部門勢必因此而出現(xiàn)思路混亂，必須加以應對。

　　根據(jù)公司法普通理論及2013《公司法》第二十八條、《公司法》法律說明（二）第二十二條、《公司法》法律說明（三）第十三條，無限義務公司股東僅以其出資額為限對公司負擔無限義務，股東未根據(jù)《公司法》及公司章程劃定足額交納出資或未經(jīng)正當步伐抽逃出資，組成責任不執(zhí)行或不完全執(zhí)行，應該負擔瑕疵出資義務，于此情況，股東應該連續(xù)執(zhí)行責任，向公司補足交納。

　　在股東組成瑕疵出資情況下，股東實際上對公司負有守約債權，如公司對外欠債，根據(jù)債權代位負擔理論，公司債權人能夠代位向股東行使債務，股東應該在其未交納出資、抽逃出資范圍內(nèi)向公司債權人承擔連帶清償責任。

　　基于以上理論及立法，《執(zhí)行規(guī)定》第80條、82條作出規(guī)定，公司作為被執(zhí)行人時無財產(chǎn)清償債務，如股東出資不實或抽逃出資，可以裁定追加、變更該瑕疵出資股東為被執(zhí)行人，在其未繳納出資或抽逃出資范圍內(nèi)，對申請執(zhí)行人承擔責任；瑕疵出資股東已在相應范圍內(nèi)承擔責任后，不得裁定重復承擔責任。

　　2005版《公司法》所確立的股東最低出資比例以及別的出資于兩年期限內(nèi)交納，關于雖未足額實繳出資但仍在兩年出資交納期限內(nèi)的股東追加變換，曾經(jīng)產(chǎn)生了較大影響，理論和實踐中至今尚無一個明確的意識。

　　2013《公司法》取消了公司注冊資源最低限額，曾經(jīng)使公司注冊資源作為公司債務的普通包管的根底被波動；該法又取消了股東的法定最低出資比例以及交納出資刻日，完整改由公司章程自行劃定，更使國民法院對該類瑕疵出資的認定面對極大艱苦，執(zhí)行程序中追加變更出資不實股東不可避免受到影響。

　　假如股東違反了公司章程劃定的出資額和出資刻日，或許未經(jīng)正當步伐抽逃資源，施行步伐中可以或許以該違規(guī)行動組成出資不實、抽逃出資應予補足，進而應答公司債權負擔連帶了債責任為理論支持，追加變更該股東為被執(zhí)行人。

　　假如公司章程對股東實踐交納出資的刻日劃定太長以至對股東實踐交納出資時候不作規(guī)定，或者在公司存續(xù)期間隨時修改公司章程以規(guī)避債務，公司債權人要求股東承擔出資不實代位清償責任進而由人民法院追加變更股東為被執(zhí)行人將極有可能落空。初步的應對思路是，對《執(zhí)行規(guī)定》第80條在法理邏輯上予以梳理，賦以新的理解適用，從而繼續(xù)沿用該條規(guī)定，將未屆出資期限的股東追加變更為被執(zhí)行人。

　　施行步伐與審訊步伐中肯定由出資不實股東負擔公司債權，條件均是公司不克不及了債債權，但案件詳細情況每每存在差別。審訊階段，公司尚未經(jīng)清理、破產(chǎn)及施行步伐，“公司不克不及了債債權”是待定的。

　　人民法院根據(jù)公司法司法解釋（三）第十三條“公司債權人請求未履行或者未全面履行出資義務的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任的，人民法院應予支持”，判決出資不實股東承擔公司債務，這個時候必須要對股東“是否出資不實”進行認定，股東是否已屆出資期就很重要，未屆出資期就不宜認定股東出資不實。

　　而在施行階段，因為施行步伐在不少方面與逼迫清理步伐、破產(chǎn)步伐擁有極大相似性，首要處置的便是公司債權的了債調(diào)配事宜。《公司法》法律說明（二）第二十二條劃定，公司遣散時，股東還沒有交納的出資均應作為清理財富。

　　股東還沒有交納的出資，包孕到期應繳未繳的出資，以及分期交納還沒有屆滿交納期限的出資；公司財產(chǎn)不足以清償債務時，人民法院可以判定未繳出資股東在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務承擔連帶清償責任。

　　《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，破產(chǎn)管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。再有《破產(chǎn)法》司法解釋（二）第二十條規(guī)定，人民法院可以判定尚未屆至公司章程所規(guī)定繳納期限的未繳出資股東繳付未履行的出資。

　　關于雖未屆出資刻日的未繳出資股東，根據(jù)以上三條劃定，在公司處于遣散清理、破產(chǎn)程序時，股東所未繳出資作為其向公司所負未到期債權，視為提早到期，需提早向公司執(zhí)行，也即需向公司債權人代位了債。以上三條劃定的案件情況，“公司不克不及了債債權”均系條件前提。

　　上海法律顧問認為，施行步伐完整能夠參照以上三條劃定，在公司已無財產(chǎn)可供執(zhí)行的情形下，即使股東未屆出資繳納期限，但仍繼續(xù)適用《執(zhí)行規(guī)定》第80條，將“出資不實”理解為“未繳納出資”，追加變更該股東為被執(zhí)行人，要求其在已認繳但未實際繳納的出資范圍內(nèi)承擔公司債務。